輔導(dǎo)講義（上市公司法人治理結(jié)構(gòu)）
上市公司法人治理及規(guī)范運(yùn)作 1. 概述 Ａ 公司治理結(jié)構(gòu)的概念 B 建立良好公司治理結(jié)構(gòu)之作用 C 監(jiān)管－上市公司治理結(jié)構(gòu)建立 2. 相關(guān)法律法規(guī) Ａ 現(xiàn) 行 Ｂ 咨詢意見(jiàn) 3. 三會(huì)一層的運(yùn)作 A、股東大會(huì) B、董事會(huì) C、董事會(huì)——獨(dú)立董事 D、監(jiān)事會(huì) E、經(jīng)理 4. 違反法律法規(guī)的責(zé)任 5. 案例 一、概述 Ａ 公司治理結(jié)構(gòu)的概念 公司作為一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，為保證公司正常運(yùn)作，其自身所具有的一整套組織管理 體系。 是由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層組成。 B 建立良好公司治理結(jié)構(gòu)之作用 建立公司控制權(quán)的配置與行使機(jī)制 建立董事會(huì)、經(jīng)理層及員工的監(jiān)控及績(jī)效評(píng)價(jià)體系 建立符合公司發(fā)展的激勵(lì)機(jī)制 解決企業(yè)擴(kuò)張過(guò)程中所帶來(lái)的管理缺陷 C 監(jiān)管－上市公司治理結(jié)構(gòu)建立 發(fā)行上市前 輔導(dǎo)驗(yàn)收的重要標(biāo)準(zhǔn) 發(fā)行審核的重要標(biāo)準(zhǔn) 上市后 證券市場(chǎng)后續(xù)融資審核的重要標(biāo)準(zhǔn) 上市公司檢查的重要內(nèi)容 2. 法律法規(guī) 《公司法》1994.7.1施行，1999修訂 《證券法》1999.7.1施行 《上市公司章程指引》1997.12.16 《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》2000.5 《交易所股票上市規(guī)則》2001版，2002.2修訂第十章 《上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》2001.8 《上市公司治理準(zhǔn)則》2002.1 3. 三會(huì)一層的運(yùn)作 A、股東大會(huì) 1．股東的權(quán)利： 《公司法》第四條： 公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管 理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民 事責(zé)任。公司中的國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國(guó)家。 《章程指引》第35條： 公司股東享有下列權(quán)利：　　 　　 （一）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配； 　　 （二）參加或者委派股東代理人參加股東會(huì)議； 　　 （三）依照其所持有的股份份額行使表決權(quán)； 　　 （四）對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢； 　　 （五）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與或質(zhì)押其所持有的股份； 　　 （六）依照法律、公司章程的規(guī)定獲得有關(guān)信息，包括： 　1. 繳付成本費(fèi)用后得到公司章程； 　　 　2. 繳付合理費(fèi)用后有權(quán)查閱和復(fù)?。?　　 　?。?） 本人持股資料； 　　 　?。?） 股東大會(huì)會(huì)議記錄； 　　 　　（3） 中期報(bào)告和年度報(bào)告； 　　 　?。?）公司股本總額、股本結(jié)構(gòu)。 　　 （七）公司終止或者清算時(shí)，按其所持有的股份份額參加公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配； 　　 （八）法律、行政法規(guī)及公司章程所賦予的其他權(quán)利。 2．股東的義務(wù)： 《章程指引》第三十八條 公司股東承擔(dān)下列義務(wù)： 　　 （一） 遵守公司章程； 　　 （二）依其所認(rèn)購(gòu)的股份和入股方式繳納股金； 　　 （三）除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股； 　　 （四）法律、行政法規(guī)及公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他義務(wù)。 3．股東大會(huì)的職權(quán) 《公司法》第103條：股東大會(huì)行使下列職權(quán)： （一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； （二）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)； （三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； （四）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； （五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告； （六）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （七）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （八）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； （九）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； （十）對(duì)公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； （十一）修改公司章程。 《章程指引》第四十二條 股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)： 　　 （一）決定公司經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； 　　 （二）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)； 　　 （三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； 　　 （四）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； 　　 （五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告； 　　 （六）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 　　 （七）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； 　　 （八）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； 　　 （九）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； 　　 （十）對(duì)公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； 　　 （十一） 修改公司章程； 　　 （十二）對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議； 　　 （十三）審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案； 　　 （十四）審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。 4．股東大會(huì)會(huì)議的召集： 《公司法》第105條：股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)依照本法規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持。董事 長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持。召開(kāi)股東 大會(huì)，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)三十日以前通知各股東。臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì) 通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)干會(huì)議召開(kāi)四十五日以前就前 款事項(xiàng)作出公告。無(wú)記名股票持有人出席股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)五日以前至股東 大會(huì)閉會(huì)時(shí)止將股票交存于公司。 《章程指引》第四十六條 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)依法召集，由董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)因故不能履行職務(wù)時(shí)，由董事 長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或其它董事主持；董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)均不能出席會(huì)議，董事長(zhǎng)也未指 定人選的，由董事會(huì)指定一名董事主持會(huì)議；董事會(huì)未指定會(huì)議主持人的，由出席會(huì)議 的股東共同推舉一名股東主持會(huì)議；如果因任何理由，股東無(wú)法主持會(huì)議，應(yīng)當(dāng)由出席 會(huì)議的持有最多表決權(quán)股份的股東（或股東代理人）主持。 《章程指引》第四十七條 公司召開(kāi)股東大會(huì)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開(kāi)三十日以前通知登記公司股東。 　　 注釋：公司在計(jì)算三十日的起始期限時(shí)，不應(yīng)當(dāng)包括會(huì)議召開(kāi)當(dāng)日。 　　 注釋：為了保證公司召開(kāi)股東大會(huì)所作出決議的有效性和公平性，在《到境外上市公司章 程必備條款》中規(guī)定了公司召開(kāi)股東大會(huì)的催告程序，具體表述如下：“擬出席股東大會(huì) 的股東，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)二十日前，將出席會(huì)議的書(shū)面回復(fù)送達(dá)公司。公司根據(jù)股東大 會(huì)召開(kāi)前二十日時(shí)收到的書(shū)面回復(fù)，計(jì)算擬出席會(huì)議的股東所代表的有表決權(quán)的股份數(shù) 。擬出席會(huì)議的股東所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)達(dá)到公司有表決權(quán)的股份總數(shù)二分之一 以上的，公司可以召開(kāi)股東大會(huì)；達(dá)不到的，公司在五日內(nèi)將會(huì)議擬審議的事項(xiàng)，開(kāi)會(huì) 日期和地點(diǎn)以公告形式再次通知股東，經(jīng)公告通知，公司可以召開(kāi)股東大會(huì)?！?　　 公司可以根據(jù)實(shí)際情況，決定是否在章程中規(guī)定這一程序。 《章程指引》第四十八條 股東會(huì)議的通知包括以下內(nèi)容： （一）會(huì)議的日期、地點(diǎn)和會(huì)議期限； 　　 （二） 提交會(huì)議審議的事項(xiàng)； 　　 （三）以明顯的文字說(shuō)明；全體股東均有權(quán)出席股東大會(huì)，并可以委托代理人出席會(huì)議 和參加表決，該股東代理人不必是公司的股東； 　　 （四）有權(quán)出席股東大會(huì)股東的股權(quán)登記日； 　　 （五）投票代理委托書(shū)的送達(dá)時(shí)間和地點(diǎn)； 　　 （六）會(huì)務(wù)常設(shè)聯(lián)系人姓名，電話號(hào)碼。 5．股東大會(huì)的運(yùn)作： 《公司法》第—百零四條 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大 會(huì)： （一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； （二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額三分之一時(shí)； （三）當(dāng)有公司股份百分之十以上的股東請(qǐng)求時(shí)； （四）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； （五）監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。 《章程指引》 第四十三條： 股東大會(huì)分為股東年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。股東年會(huì)每年召開(kāi)一次，并應(yīng)于上一個(gè)會(huì)計(jì) 年度完結(jié)之后的六個(gè)月之內(nèi)舉行。 6．股東大會(huì)決議： 1. 普通決議：出席會(huì)議二分之一以上通過(guò) 《章程指引》第六十四條　下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以普通決議通過(guò)： （一）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的工作報(bào)告； （二）董事會(huì)擬定的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （三）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免及其報(bào)酬和支付方法； （四）公司年度預(yù)算方案、決算方案； （五） 公司年度報(bào)告； （六）除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過(guò)以外的其他事項(xiàng)。 （2）特別決議：出席會(huì)議三分之一以上通過(guò) 《章程指引》第六十五條 下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以特別決議通過(guò)： （一）公司增加或者減少注冊(cè)資本； （二） 發(fā)行公司債券； （三）公司的分立、合并、解散和清算； （四） 公司章程的修改； （五） 回購(gòu)本公司股票； （六）公司章程規(guī)定和股東大會(huì)以普通決議認(rèn)定會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別 決議通過(guò)的其他事項(xiàng)。 　 B、董事會(huì) 1．董事的任職資格： 《公司法》第五十七條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理： （一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力； （二）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑 罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理、并對(duì)該公司、企 業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自 該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事 或者聘任經(jīng)理的，該選舉委派或者聘任無(wú)效。 第五十八條 國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。 2．董事的權(quán)利： 參加董事會(huì)行使職權(quán); 授權(quán)其他董事代表本人參加董事會(huì)會(huì)議，并就授權(quán)事項(xiàng)發(fā)表意見(jiàn) 3．董事長(zhǎng)的權(quán)利： 《公司法》第一百一十四條 董事長(zhǎng)行使下列職權(quán)： （一）主持股東大會(huì)和召集、主持董事會(huì)會(huì)議； （二）檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況； （三）簽署公司股票、公司債券。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職權(quán)時(shí)， 由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)代行其職權(quán)。 《章程指引》第九十九條 董事長(zhǎng)行使下列職權(quán)： （一）主持股東大會(huì)和召集、主持董事會(huì)會(huì)議； （二）督促、檢查董事會(huì)決議的執(zhí)行； （三）簽署公司股票、公司債券及其他有價(jià)證券； （四）簽署董事會(huì)重要文件和其他應(yīng)由公司法定代表人簽署的其他文件； （五）行使法定代表人的職權(quán)； （六）在發(fā)生特大自然災(zāi)害等不可抗力的緊急情況下，對(duì)公司事務(wù)行使符合法律規(guī)定和 公司利益的特別處置權(quán)，并在事后向公司董事會(huì)和股東大會(huì)報(bào)告； （七）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。 4．董事的義務(wù)： （1）誠(chéng)信 《章程指引》第80條：董事應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，忠實(shí)履行職責(zé)，維護(hù) 公司利益。當(dāng)其自身的利益與公司和股東的利益相沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)以公司和股東的最大利 益為行為準(zhǔn)則，并保證： （一）在其職責(zé)范圍內(nèi)行使權(quán)利，不得越權(quán)； （二）除經(jīng)公司章程規(guī)定或者股東大會(huì)在知情的情況下批準(zhǔn)，不得同本公司訂立合同或 者進(jìn)行交易； （三）不得利用內(nèi)幕信息為自己或他人謀取利益； （四）不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)； （五）不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)； （六）不得挪用資金或者將公司資金借貸給他人； （七）不得利用職務(wù)便利為自己或他人侵占或者接受本應(yīng)屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)； （八）未經(jīng)股東大會(huì)在知情的情況下批準(zhǔn)，不得接受與公司交易有關(guān)的擁金； 　　　　　 （九）不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立帳戶儲(chǔ)存； （十）不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保； （十一）未經(jīng)股東大會(huì)在知情的情況下同意，不得泄漏在任職期間所獲得的涉及本公司 的機(jī)密信息；但在下列情形下，可以向法院或者其他政府主管機(jī)關(guān)披露該信息： 　1. 法律有規(guī)定； 　2. 公眾利益有要求； 　3. 該董事本身的合法利益有要求。 注釋：除以上各項(xiàng)義務(wù)要求外，公司可以根據(jù)具體情況，在章程中增加對(duì)本公司董事其 他義務(wù)的要求。 2. 勤勉： 第八十一條 董事應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司所賦予的權(quán)利，以保證： （一）公司的商業(yè)行為符合國(guó)家的法律、行政法規(guī)以及國(guó)家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商業(yè) 活動(dòng)不超越營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍； （二）公平對(duì)待所有股東； （三）認(rèn)真閱讀上市公司的各項(xiàng)商務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)告，及時(shí)了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)管理狀況； （四）親自行使被合法賦予的公司管理處置權(quán)，不得受他人操縱；非經(jīng)法律、行政法規(guī) 允許或者得到股東大會(huì)在知情的情況下批準(zhǔn)，不得將其處置權(quán)轉(zhuǎn)授他人行使； （五）接受監(jiān)事會(huì)對(duì)其履行職責(zé)的合法監(jiān)督和合理建議。 （3）關(guān)聯(lián)交易的表決： 《交易所股票上市規(guī)則》： 7.3.7(三) 上市公司董事會(huì)就關(guān)聯(lián)交易表決時(shí)，有利害關(guān)系的當(dāng)事人屬下列情形的，不得參與表決 ： (1) 與董事個(gè)人利益有關(guān)的關(guān)聯(lián)交易； (2) 董事個(gè)人在關(guān)聯(lián)企...
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