財務公司如何防范和控制關聯(lián)交易中產(chǎn)生的風險
財務公司如何防范和控制關聯(lián)交易中產(chǎn)生的風險 □ 劉云德 關聯(lián)交易就是企業(yè)關聯(lián)方之間的交易。根據(jù)財政部１９９７年５月２２日頒布的《企業(yè)會 計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》的規(guī)定，在企業(yè)財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能 力直接或間接控制、共同控制另一方或對另一方產(chǎn)生重大影響，則視其為關聯(lián)方；如果 兩方或多方受同一方控制，也將其視為關聯(lián)方。根據(jù)這一定義，財務公司日常經(jīng)營活動 中的絕大部分交易都屬于關聯(lián)交易。這是因為，財務公司是由其所依附的企業(yè)集團出資 組建的，一般為企業(yè)集團多個成員單位共同出資組建的有限責任公司，是為支持企業(yè)集 團的發(fā)展而專門設立的特定金融機構，服務對象局限于企業(yè)集團的成員單位（即關聯(lián)方 ）。它的微觀經(jīng)營目標之一是支持企業(yè)集團內成員單位的發(fā)展。 關聯(lián)交易在市場經(jīng)濟的條件下廣為存在，但它與市場經(jīng)濟的基本原則卻不相吻合。按市 場經(jīng)濟原則，一切商品交易都應該在市場競爭的原則下進行，而在關聯(lián)交易中由于交易 雙方存在各種各樣的關聯(lián)，交易并不是在完全公開競爭的條件下進行的。關聯(lián)交易客觀 上可能給企業(yè)帶來或好或壞的影響。從有利的方面講，交易雙方因存在關聯(lián)關系，可以 節(jié)約諸如商業(yè)談判等方面的交易成本，并可運用行政的力量保證其優(yōu)先執(zhí)行，從而提高 交易效率。從不利的方面講，由于關聯(lián)交易方可以運用行政的力量撮合交易的進行，從 而使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現(xiàn)不公正情況，損害其中一方的利益。 財務公司由于其服務對象局限于企業(yè)集團成員單位，絕大部分交易活動均可視為關聯(lián)交 易。而這些關聯(lián)交易當中，可能會令財務公司處于不利地位，產(chǎn)生一定風險的關聯(lián)交易 主要集中在貸款業(yè)務、買方信貸業(yè)務等方面。 財務公司的產(chǎn)生根源、定位和特殊的經(jīng)營目標使其對企業(yè)集團具有較強的依附性。當企 業(yè)集團的競爭能力較強，經(jīng)濟效益較好時，財務公司就會興旺發(fā)達；反之，財務公司就 會陷入資金來源減少、呆壞賬損失增加的困境?？梢哉f財務公司這種先天性的不足，使 其在處理大量的關聯(lián)交易時不得不采取犧牲自己利益的做法來換取企業(yè)集團的發(fā)展。當 預期目標未能實現(xiàn)時，財務公司就很容易陷入進退兩難的困境。同時，財務公司的資本 構成缺陷，使其可能演變成為企業(yè)集團的政策性銀行，而且行政干預弱化了財務公司市 場化運作的能力。因此，筆者認為，要有效地防范和控制關聯(lián)交易產(chǎn)生的風險，應從以 下幾個方面著手： １、健全法人治理結構，建立現(xiàn)代企業(yè)制度 明確董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理三者職責，通過聘用市場專業(yè)人員來經(jīng)營管理，實行所有 權和經(jīng)營權的分離。經(jīng)營管理班子應按商業(yè)化、市場化原則經(jīng)營，對董事會負責。董事 會則應明確經(jīng)營班子的責、權、利，并對經(jīng)營者實行考核獎勵的激勵機制。監(jiān)事會應按 董事會對領導班子的授權進行嚴格的監(jiān)督。經(jīng)營班子應按財務公司的實際情況建立與人 行監(jiān)管相適應的一套行之有效的內控機制。在這種現(xiàn)代企業(yè)制度下，一切按市場經(jīng)濟規(guī) 律來辦事，基本不使用行政的力量進行關聯(lián)交易，從而有效地防范了關聯(lián)交易風險的出 現(xiàn)。 ２、大力推行財務公司股權結構多元化 目前，財務公司一般是由企業(yè)集團各成員單位共同投資組建的。這種資本構成的單一性 ，使財務公司產(chǎn)生之初就模糊了其獨立的法人地位，難以按照市場經(jīng)濟規(guī)律進行運作， 處于一種相對弱勢的地位。這樣，母公司和其他成員單位就會利用自己的控股地位，用 行政干預的手段，控制各種關聯(lián)交易的進行，財務公司實際上演變成了企業(yè)集團的政策 性銀行，從而在根本上阻礙了財務公司的發(fā)展。允許企業(yè)集團外部資金投資參股，股權 結構由企業(yè)集團絕對控股轉變?yōu)橄鄬毓?，其意義不僅在于財務公司股權結構的改變， 更在于它深刻地的影響了財務公司的經(jīng)營方式和理念。外部股權為了維護自己的股東權 益，必然會對企業(yè)集團的各種行政干預產(chǎn)生某種制約作用，財務公司的獨立法人地位無 形中得到了加強。同時，由于企業(yè)集團仍然處于控股地位，財務公司服務于企業(yè)集團的 性質并未改變。企業(yè)集團要實現(xiàn)財務公司的服務功能，外部股權要實現(xiàn)股東權益，都可 以通過財務公司董事會來實現(xiàn)各自的意圖。這種規(guī)范化的操作手段，也使財務公司獲得 了較大的經(jīng)營自主權，逐步培育了適應市場、面向市場經(jīng)營的能力和應變能力。 ３、明確財務公司的經(jīng)營目標 長期以來，在財務公司的發(fā)展目標中，多數(shù)財務公司將支持企業(yè)集團的發(fā)展作為財務公 司的微觀經(jīng)營目標，認為財務公司在追求利潤的同時，更應強調其對企業(yè)集團的支持功 能。然而，在實踐中，“支持企業(yè)發(fā)展”往往是作為財務公司盈利目標的對立面出現(xiàn)，成 為當無法用市場化的原則，對某些高風險且收益較少，甚至直接會給財務公司的直接利 益造成損失的項目提供“支持”行為時的一種理由，也成為企業(yè)集團對財務公司行政性干 預的借口。 按照經(jīng)濟學原理，在市場經(jīng)濟條件下，任何獨立的經(jīng)濟實體都應將利潤最大化作為其經(jīng) 營目標，否則就無法生存。財務公司作為獨立的法人企業(yè)，也不例外。這里應指出，將 利潤最大化作為財務公司的經(jīng)營目標，并不排斥財務公司對原有的企業(yè)集團成員單位的 支持功能，只是這種“支持”的出發(fā)點與落腳點都應該在財務公司，是遵循市場經(jīng)濟規(guī)律 的支持。將利潤最大化作為財務公司的經(jīng)營目標，可以使財務公司少受不必要的行政干 預，集中精力以財務公司自身經(jīng)濟利益為核心開展業(yè)務。只有將利潤最大化作為財務公 司的經(jīng)營目標，才能有效地避免各種關聯(lián)交易所帶來的風險。 B股發(fā)行中如何規(guī)范關聯(lián)交易 上海市聯(lián)合律師事務所 陳國慶律師 　　在B股發(fā)行中，除了適用中國法律外，還可能適用到一些國際慣例，這些慣例主要是 B股在境外發(fā)行時，發(fā)行地的有關保護投資者的法律規(guī)定或者商業(yè)習慣。關聯(lián)交易通常是 在B股發(fā)行中所要解決的一個重要問題。 　　所謂關聯(lián)交易，是指上市公司或其附屬公司與本公司直接或間接占有權益、存在利 害關系的關聯(lián)人士所進行的交易。關聯(lián)交易是股份公司管理中極為重要但又難以解決的 問題。由于目前我國的法律法規(guī)對于關聯(lián)交易并沒有作出明確界定，也沒有明確禁止關 聯(lián)交易，所以在實踐中，根據(jù)我國的實際情況，借鑒境外的一些做法，對于保護股東的 權益，培育健康的證券市場是有積極意義的。 一、 關聯(lián)交易的界定 　　關聯(lián)交易簡而言之是發(fā)生在關聯(lián)企業(yè)或者關聯(lián)人士之間的交易，其發(fā)生的基礎是關 聯(lián)企業(yè)或關聯(lián)人士。我國《公司法》及《合資企業(yè)法》中并沒有關于關聯(lián)企業(yè)的法律概念。 國外的法律對關聯(lián)企業(yè)有一些定義，例如：《日本財務諸表規(guī)則》規(guī)定“一個公司實質擁有 另一公司20％以上，50%以下的股份或者出資額，并通過人事、資金、技術和交易等手段 嚴重影響公司的財務與經(jīng)營方針者為關聯(lián)公司”；德國《股份公司法》規(guī)定，所謂關聯(lián)企業(yè) 是指“法律上獨立的企業(yè)，這些企業(yè)在相互關系上屬于擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)和占有多數(shù)股 份的企業(yè)、從屬企業(yè)、支配企業(yè)、康采恩企業(yè)、相互參股企業(yè)或互為一個企業(yè)合同的簽 訂方?！?　　至于關聯(lián)人士，香港地區(qū)有一些較典型的規(guī)定：關聯(lián)人士包括：（1）公司或者其任 何子公司的董事、行政總裁或主要股東；（2）公司或其子公司的董事、行政總裁或主要 股東的聯(lián)系人；（3）公司或其子公司的董事、行政總裁或主要股東與其就一項交易，無 論是非正式還是正式，也無論是明示還是暗示，已經(jīng)達成諒解的任何人；（4）一個人的 聯(lián)系人已擴展到包括與董事、行政總裁或主要股東作為一戶人住在一起的親屬。 在我國的稅法中，對關聯(lián)企業(yè)有明確而完整的定義： 　　“關聯(lián)企業(yè)，是指有下列關系之一的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織： 　　根據(jù)上述的法定定義，在我國，我們可以簡單地將關聯(lián)交易概括為以下三類： 　　（一） 在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或間接的擁有或者控制關系； 　　（二） 直接或間接地同為第三者所擁有或控制； 　?。ㄈ?其他在利益上有相互關聯(lián)的關系?！?　　（1） 公司與股東之間的交易； 　　（2） 一股東不同的子公司之間的交易； 　　（3） 公司與其主要行政管理人員之間的交易。 二、 對關聯(lián)交易的政策 　　關聯(lián)交易可能損害股份公司股東的利益，也可能阻礙證券市場的良性發(fā)展。但是， 簡單地禁止一切關聯(lián)交易并不可取。關聯(lián)交易可以作為企業(yè)賴以實現(xiàn)利潤最大化的基本 手段，它具有促進企業(yè)擴大經(jīng)營規(guī)模、降低交易費用、提高企業(yè)市場競爭力等作用。如 果不考慮上述有利因素，將關聯(lián)交易全部禁止，也會損害股東的利益。假設一家公司將 要進行一項業(yè)務，此業(yè)務可以同其子公司交易，但如果關聯(lián)交易是被禁止的，該公司便 只能同其他的公司交易，這樣看來，在整個交易中，唯一受到損失的便是該公司的少數(shù) 股權股東，因為禁止關聯(lián)交易使其子公司喪失了這一業(yè)務，也使少數(shù)股權股東喪失了盈 利的機會。 正確處理關聯(lián)交易的態(tài)度不應完全禁止它，而是要通過有效的制約機制來迫使其進入公 正、公平、公開的軌道。 　　在制定對關聯(lián)公司的政策時，可以全面考慮下列問題，既要防止其不利因素，也要 適當放寬，允許合理的關聯(lián)交易。 　　1. 上市公司與控股股東之間的交易 　　對上市公司而言，其涉及的關聯(lián)交易主要是指上市公司本身與其控股股東之間的交 易。由于上市公司的控股股東對于上市公司的經(jīng)營決策具有很大的影響力，因此，可以 較容易地安排上市公司與之進行交易。另外，目前的上市公司大多由原大型集團公司改 制重組而設立，集團公司作為控股股東與之有財物、人事、信息、產(chǎn)權、業(yè)務等多方面 的聯(lián)系，極易發(fā)生關聯(lián)交易。上市公司與控股股東之間的交易主要發(fā)生在（一）經(jīng)營業(yè) 務方面，涉及產(chǎn)品價格、市場劃分等敏感問題，易造成壟斷或同業(yè)競爭；（二）生產(chǎn)要 素方面，涉及原材料的采購、信息、技術的轉讓、人員的配置等問題，可直接影響上市 公司的稅務安排；（三）資本方面，涉及企業(yè)兼并、收購問題。 　　2. 與買殼上市有關的交易 　　我國證券市場作為資本市場的發(fā)展正處于一個起步階段，許多有實力的非上市公司 將購并或參股上市公司作為進入證券市場開展資本經(jīng)營的捷徑，所以一旦購并或參股行 為實施以后，就有大宗關聯(lián)交易緊隨其后，以達到資本增值套現(xiàn)或借殼上市之目的。因 此也可以說買殼上市的目的是為了關聯(lián)交易，使非上市資產(chǎn)能夠上市。正因如此，關聯(lián) 交易一般來講都有上市公司參與其中。由此可見，關聯(lián)交易很大程度上已成為企業(yè)資本 化經(jīng)營的誘因，這將直接導致公司購并的加劇，從現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展看，這是有利的 ；但從監(jiān)管制度而言，這中間的問題仍是亟待解決的。 　　3. 關聯(lián)交易將導致不公平現(xiàn)象在我國由于上市公司大多由國有企業(yè)改制而成，企業(yè)在改制 過程中，要做到產(chǎn)權明晰，往往使原有國企業(yè)與上市股份有限公司形成了一種控股與被 控股關系（國家股在上市公司中占絕對控股地位）。而國家股股東本身又是一個獨立的 企業(yè)法人亦為一經(jīng)營實體，又負責著股份有限公司的原料供應、銷售、新品開發(fā)。他們 之間的這種關聯(lián)交易不可避免。交易的結果，有時就存在上市公司利潤受到損害或損害 較小股東利益來滿足大股東的利益的可能。 　　總之，關聯(lián)交易的特點，決定了其將引發(fā)諸多法律問題，而這些法律問題又是我國 法律規(guī)范較薄弱的環(huán)節(jié)。在國外，關聯(lián)交易也是一個難以實際解決的問題。在實際操作 過程中，尤其是B股發(fā)行過程中全面地采取一些必要措施，在限制關聯(lián)交易的原則下，適 當放寬標準對B股順利發(fā)行及上市公司合理運作是非常關鍵的。 三、 規(guī)范關聯(lián)交易的可行方案 　　1． 關聯(lián)交易的前提條件 　　關聯(lián)交易可以預先設置前提條件，比如： 　?。?） 就董事參與的交易而言，必須要通知股東大會并取得同意；就高級職員參與的交易，必 須要通知董事會并取得同意。 　?。?） 經(jīng)股東大會或者董事會同意的交易，應保持公平，在同等交易條件下，不應損害股東的 合法權益。 　　以上條件一般稱為股東或董事會的"知情同意"。 　　2． 信息披露 　　信息披露是指通過發(fā)布新聞稿向公眾及通過通函向股東披露，證券交易所應對此進 行審查。信息披露的主要方針是： 　?。?） 主要目標是，通函應證明所建議的交易的合理性和公正性。因此，一定要明白無誤地講 明對公司的利弊關系，使股東能對該建議作出自己的判斷； 　　（2） 盡管最理想的辦法一般是在通函中闡明發(fā)行人進行的運算評估，但就復雜的交易而言， 這種辦法可能行不通。不過，至關重要的是要提供足夠的信息，使每一位收到信息的人 都能評價對發(fā)行人的影響； 　?。?） 就資產(chǎn)的收購或變賣而言，從資本價值（諸如財產(chǎn)）來看，其首要意義是將需要一種獨 立評估； 　?。?） 雖然包括了獨立評估，還必須提供...
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