醫(yī)藥企業(yè)銷售法律風(fēng)險(xiǎn)防范

醫(yī)藥企業(yè)銷售法律風(fēng)險(xiǎn)防范
　　銷售是企業(yè)生存發(fā)展的根本環(huán)節(jié)，銷售法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)最致命的風(fēng)險(xiǎn)，一旦發(fā)生就
可能使企業(yè)的一切努力化為烏有，甚至使老總及相關(guān)人員身陷囹圄。一名優(yōu)秀的銷售人
員必定是一個(gè)可以成為客戶顧問(wèn)的人，他必然要掌握豐富地知識(shí)，這其中也包括了相關(guān)
的法律知識(shí)。法律不是法官和律師的專利，法律和我們每一個(gè)人的生活都是息息相通的
，法律像空氣和水一樣是我們必不少的。它告訴我們可以做什么，不可以做什么；告訴
我們?cè)谏钪袘?yīng)當(dāng)享有什么權(quán)利，承擔(dān)什么義務(wù)；告訴我們做了不可以做的事情需要承
擔(dān)什么樣的法律責(zé)任。本文向大家介紹一些與工作相關(guān)聯(lián)的法律常識(shí)，使大家能夠把工
作中的規(guī)定、規(guī)程和規(guī)范與法律聯(lián)系起來(lái)，理性地、法律化的處理所遇到的各種問(wèn)題，
公平公正地處理好各項(xiàng)事務(wù)，切實(shí)維護(hù)公司的合法權(quán)益，以減少和避免工作上的失誤導(dǎo)
致的損失。同時(shí)也是保障我們自身的合法權(quán)益。
　　一、按照《藥品流通管理辦法》相關(guān)規(guī)定銷售藥品（自2007年5月1日起施行）
　　第二章　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)購(gòu)銷藥品的監(jiān)督管理
　　第五條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)對(duì)其藥品購(gòu)銷行為負(fù)責(zé)，對(duì)其銷售人員或設(shè)立的辦事
機(jī)構(gòu)以本企業(yè)名義從事的藥品購(gòu)銷行為承擔(dān)法律責(zé)任。
　　第六條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)其購(gòu)銷人員進(jìn)行藥品相關(guān)的法律、法規(guī)和專業(yè)
知識(shí)培訓(xùn)，建立培訓(xùn)檔案，培訓(xùn)檔案中應(yīng)當(dāng)記錄培訓(xùn)時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容及接受培訓(xùn)的人
員。
　　第七條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)藥品銷售人員的管理，并對(duì)其銷售行為作
出具體規(guī)定。
　　第八條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得在經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)的地址以外的場(chǎng)所儲(chǔ)
存或者現(xiàn)貨銷售藥品。
　　第九條　藥品生產(chǎn)企業(yè)只能銷售本企業(yè)生產(chǎn)的藥品，不得銷售本企業(yè)受委托生產(chǎn)的
或者他人生產(chǎn)的藥品。
　　第十條　藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品批發(fā)企業(yè)銷售藥品時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供下列資料：
　?。ㄒ唬┘由w本企業(yè)原印章的《藥品生產(chǎn)許可證》或《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》和營(yíng)業(yè)執(zhí)照的復(fù)
印件；
　?。ǘ┘由w本企業(yè)原印章的所銷售藥品的批準(zhǔn)證明文件復(fù)印件；
　　（三）銷售進(jìn)口藥品的，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定提供相關(guān)證明文件。
　　藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品批發(fā)企業(yè)派出銷售人員銷售藥品的，除本條前款規(guī)定的資料外
，還應(yīng)當(dāng)提供加蓋本企業(yè)原印章的授權(quán)書復(fù)印件。授權(quán)書原件應(yīng)當(dāng)載明授權(quán)銷售的品種
、地域、期限，注明銷售人員的身份證號(hào)碼，并加蓋本企業(yè)原印章和企業(yè)法定代表人印
章（或者簽名）。銷售人員應(yīng)當(dāng)出示授權(quán)書原件及本人身份證原件，供藥品采購(gòu)方核實(shí)
。
　　第十一條　藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品批發(fā)企業(yè)銷售藥品時(shí)，應(yīng)當(dāng)開具標(biāo)明供貨單位名稱
、藥品名稱、生產(chǎn)廠商、批號(hào)、數(shù)量、價(jià)格等內(nèi)容的銷售憑證。
　　藥品零售企業(yè)銷售藥品時(shí)，應(yīng)當(dāng)開具標(biāo)明藥品名稱、生產(chǎn)廠商、數(shù)量、價(jià)格、批號(hào)
等內(nèi)容的銷售憑證。
　　第十二條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)采購(gòu)藥品時(shí)，應(yīng)按本辦法第十條規(guī)定索取、查驗(yàn)、
留存供貨企業(yè)有關(guān)證件、資料，按本辦法第十一條規(guī)定索取、留存銷售憑證。
　　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)按照本條前款規(guī)定留存的資料和銷售憑證，應(yīng)當(dāng)保存至超過(guò)藥
品有效期1年，但不得少于3年。
　　第十三條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人從事無(wú)證生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)藥品行
為的，不得為其提供藥品。
　　第十四條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得為他人以本企業(yè)的名義經(jīng)營(yíng)藥品提供場(chǎng)所，或
者資質(zhì)證明文件，或者票據(jù)等便利條件。
　　第十五條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得以展示會(huì)、博覽會(huì)、交易會(huì)、訂貨會(huì)、產(chǎn)品宣
傳會(huì)等方式現(xiàn)貨銷售藥品。
　　第十六條　藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得購(gòu)進(jìn)和銷售醫(yī)療機(jī)構(gòu)配制的制劑。
　　第十七條　未經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門審核同意，藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得改變經(jīng)營(yíng)方式。藥
品經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》許可的經(jīng)營(yíng)范圍經(jīng)營(yíng)藥品。
　　第十八條　藥品零售企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局藥品分類管理規(guī)定的要
求，憑處方銷售處方藥。
　　經(jīng)營(yíng)處方藥和甲類非處方藥的藥品零售企業(yè)，執(zhí)業(yè)藥師或者其他依法經(jīng)資格認(rèn)定的
藥學(xué)技術(shù)人員不在崗時(shí)，應(yīng)當(dāng)掛牌告知，并停止銷售處方藥和甲類非處方藥。
　　第十九條　藥品說(shuō)明書要求低溫、冷藏儲(chǔ)存的藥品，藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照
有關(guān)規(guī)定，使用低溫、冷藏設(shè)施設(shè)備運(yùn)輸和儲(chǔ)存。
　　藥品監(jiān)督管理部門發(fā)現(xiàn)藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)違反本條前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)立即查封、
扣押所涉藥品，并依法進(jìn)行處理。
　　第二十條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得以搭售、買藥品贈(zèng)藥品、買商品贈(zèng)藥品等方式
向公眾贈(zèng)送處方藥或者甲類非處方藥。
　　第二十一條　藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得采用郵售、互聯(lián)網(wǎng)交易等方式直接向公眾銷
售處方藥。
　　第二十二條　禁止非法收購(gòu)藥品。
　　2008年，國(guó)家藥監(jiān)局下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)含麻黃堿類復(fù)方制劑管理的通知》（國(guó)
食藥監(jiān)辦[2008]613號(hào)），加強(qiáng)了對(duì)含麻黃堿類復(fù)方制劑的經(jīng)營(yíng)銷售。此類藥品包括含麻
黃堿類復(fù)方制劑、含可待因復(fù)方口服溶液、復(fù)方地芬諾酯片和復(fù)方甘草片（以下稱含特
殊藥品復(fù)方制劑）。2009年，國(guó)家藥監(jiān)局下發(fā)了《關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)部分含特殊藥品復(fù)方制劑
銷售管理的通知》（國(guó)食藥監(jiān)安[2009]503號(hào)）進(jìn)一步加強(qiáng)了含麻黃堿類復(fù)方制劑（不包
括含麻黃的中成藥）的管理。
　　二、公司銷售、合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的防范
　?。ㄒ唬┳龊煤贤鄬?duì)人的資信調(diào)查，建立信用等級(jí)評(píng)價(jià)
　　1.企業(yè)可以制定簽約主體資信調(diào)查制度。企業(yè)在建立銷售合作關(guān)系之前，應(yīng)通過(guò)各
種渠道詳盡了解客戶的主體資質(zhì)、財(cái)務(wù)狀況、行業(yè)信譽(yù)等信息，同時(shí)在合同的履行過(guò)程
之中，也要隨時(shí)收集對(duì)方主體資格變更、財(cái)務(wù)狀況變化等情況，視其履約能力及時(shí)對(duì)銷
售政策作出相應(yīng)的調(diào)整。
　　具體內(nèi)容包括：（1）履約能力。財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查：注冊(cè)資金、實(shí)有資本、其他形式
的財(cái)產(chǎn)，此項(xiàng)調(diào)查可依據(jù)資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和金融機(jī)構(gòu)出具的信用證明。生產(chǎn)能力的
調(diào)查：廠房、設(shè)備、原材料、生產(chǎn)規(guī)模、技術(shù)水平、交貨能力。
經(jīng)營(yíng)能力的調(diào)查：經(jīng)營(yíng)金額、銷售渠道、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力的強(qiáng)弱。（2）履約信用。經(jīng)營(yíng)歷
史、經(jīng)營(yíng)作風(fēng)、客戶的評(píng)價(jià)、與金融機(jī)構(gòu)、政府間的關(guān)系。調(diào)查的方式和渠道包括：
官方渠道；注冊(cè)、變更、年檢材料，納稅申報(bào)表，審計(jì)報(bào)告。委托金融機(jī)構(gòu)或資信調(diào)查
機(jī)構(gòu)：有付款和貿(mào)易。直接向?qū)Ψ搅私猓赫勁杏涗?、函電、洽談?huì)。
　　2.建立信用等級(jí)評(píng)價(jià)。根據(jù)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行登記，對(duì)合作關(guān)系良好，在合同履行過(guò)程
中互相支持的相對(duì)人建立誠(chéng)信客戶名冊(cè)，對(duì)信譽(yù)差、履約能力低、雙方曾發(fā)生過(guò)矛盾甚
至訴訟的，在企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行公布警示，與之發(fā)生業(yè)務(wù)時(shí)嚴(yán)加防范。并據(jù)此調(diào)整對(duì)其的產(chǎn)
品銷售量及放款時(shí)間。
　?。ǘ╀N售合同的簽署
　　1.確保簽訂的合同合法有效。（1）合同簽訂過(guò)程中要注意簽訂合同主體（法人：審
核對(duì)方的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，個(gè)人：身份證。主體是否有簽約的主體資格）、內(nèi)容（合
同內(nèi)容不能違法）和程序的合法性（根據(jù)法律規(guī)定，招標(biāo)、投標(biāo)是訂立合同的基本方式
。而在招標(biāo)、投標(biāo)中有很多不符合法定程序：應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程而未招標(biāo)的；招標(biāo)人泄露
標(biāo)底的；投標(biāo)人串通作弊、哄抬標(biāo)價(jià)，致使定標(biāo)困難或無(wú)法定標(biāo)的；招標(biāo)人與個(gè)別投標(biāo)
人惡意串通、內(nèi)定投標(biāo)人的；國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目及大型建設(shè)項(xiàng)目公開招標(biāo)的，其議標(biāo)單
位少于三家的。合同主體、內(nèi)容、程序的瑕疵、違法可能導(dǎo)致合同無(wú)效。（2）簽訂合同
時(shí)，要求客戶（法人）使用合同專用章或公章，不能使用部門章，客戶法定代表人或授
權(quán)代表人在合同上簽字，授權(quán)代表人有正式的書面授權(quán)委托書。多頁(yè)合同須加蓋騎縫章
。（3）簽訂合同需客戶提交的資料：營(yíng)業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件（加蓋公章），法定代表人的身
份證明文件；業(yè)務(wù)人員的授權(quán)委托書；委托收貨的授權(quán)書；這些資料加蓋對(duì)方印章后留
存好并建立客戶檔案登記制度。
　　2.銷售合同內(nèi)容的完備。特別是貨物質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及提出異議期限、付款時(shí)間及方
式、交付履行及運(yùn)輸方式、管轄權(quán)約定、違約責(zé)任等關(guān)鍵性條款。如：（1）約定產(chǎn)品的
質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。如發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題，客戶應(yīng)于收到該產(chǎn)品 ?
日內(nèi)向公司提出書面反映，否則視為產(chǎn)品質(zhì)量合格。（2）約定對(duì)公司有利的“法律管轄
”和“違約金”、“滯納金”的約束條款，如客戶未按期付款，按貨款總價(jià)每日 ?
向公司支付違約金。（3）盡可能要求經(jīng)銷商提供有效的擔(dān)保（交保證金）。（4）合同
涉及金額應(yīng)該用大寫。
　?。ㄈ╀N售合同的履行。
　　1.在合同約定的期限、地點(diǎn)交付貨物，辦理正式的交貨手續(xù)，并保存好相關(guān)交貨憑
證。
　　2.送貨單一定要收貨單位簽字、蓋章（通過(guò)郵政或貨運(yùn)公司的要有回單）、最好能
每月與收貨單位進(jìn)行財(cái)務(wù)對(duì)帳。
　　3.密切注意客戶的一些異常情況變化，以便及時(shí)采取相應(yīng)救濟(jì)措施；對(duì)已經(jīng)簽訂合
同的，為減少相對(duì)方履約能力降低給當(dāng)事人帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，我國(guó)《合同法》第六十八條和第
六十九條的不安抗辯權(quán)制度對(duì)此做出了規(guī)定，當(dāng)發(fā)現(xiàn)對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)
、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情
形等情形時(shí)，可以中止履行合同，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)不能恢復(fù)履行能力并且未提供
適當(dāng)擔(dān)保的，合同當(dāng)事人還可以解除合同。
　　三、公司企業(yè)銷售應(yīng)收帳款法律風(fēng)險(xiǎn)的防范
　　應(yīng)收款的及時(shí)回籠（貨幣化）是公司利潤(rùn)實(shí)現(xiàn)的重要環(huán)節(jié)，因此，企業(yè)對(duì)應(yīng)收款風(fēng)
險(xiǎn)控制，關(guān)系到公司的生存與發(fā)展。許多優(yōu)秀企業(yè)對(duì)應(yīng)收款的風(fēng)險(xiǎn)控制都作得非常好，
但同時(shí)也有不少的企業(yè)因產(chǎn)品銷售出去貨款不能及時(shí)甚至無(wú)法收回，嚴(yán)重影響企業(yè)的正
常經(jīng)營(yíng)甚至生存，如長(zhǎng)虹的債務(wù)糾紛。
　　（一）企業(yè)對(duì)銷售應(yīng)收款風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防控制的方法?
　　重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)建立企業(yè)應(yīng)收帳款的臺(tái)帳，及時(shí)催收。其他內(nèi)容已經(jīng)在第一個(gè)問(wèn)題公司銷
售、合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的防范中強(qiáng)調(diào)，在此不再重述。
　?。ǘ┢髽I(yè)面對(duì)銷售應(yīng)收款風(fēng)險(xiǎn)的救濟(jì)手段
　　1.盡量與客戶協(xié)調(diào)解決，但以不損害公司利益為原則。
　　2.如協(xié)調(diào)不成，再發(fā)催款函（催款函發(fā)送前復(fù)印留存，最好通過(guò)郵政快遞郵寄，并
保存好郵寄單。如果以后發(fā)生訴訟，這些資料都是重要證據(jù)。）、律師函，施加壓力，
先禮后兵，有兵不血刃之功效，節(jié)省企業(yè)的人、財(cái)、物資源。
　　3.如上述方式均不能解決，及時(shí)訴諸法律，先保全，查封、凍結(jié)其財(cái)產(chǎn)、賬號(hào)，以
減低訴訟風(fēng)險(xiǎn)。
　?。ㄈ┢髽I(yè)要重視對(duì)訴訟地域管轄的約定
　　由于我國(guó)目前的法制環(huán)境各地參差不齊，地方保護(hù)主義在有些地方還較嚴(yán)重，如在
外地訴訟，不但訴訟成本高，而且由于地方保護(hù)等多方面的原因，可能打贏官司難，或
者贏了官司賠了錢等。因此，對(duì)訴訟管轄地的約定顯得尤為重要，我國(guó)民事訴訟法規(guī)定
，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；合同的雙方當(dāng)
事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、
標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反民訴法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。因此，
企業(yè)在合同中可約定對(duì)自己有利的訴訟管轄地。
　　總之，企業(yè)銷售應(yīng)收款風(fēng)險(xiǎn)防范工作是一個(gè)復(fù)雜系統(tǒng)的過(guò)程，應(yīng)以預(yù)防為主，做到
防患于未然。采取法律訴訟是手段而不是目的，根本目的是實(shí)現(xiàn)企業(yè)利潤(rùn)最大化，減低
經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
　　四、公司銷售人員刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的防范
　　1．【公司、企業(yè)人員受賄罪】公司、企業(yè)人員受賄 數(shù)額在5000元以上的。
　　第一百六十三條　公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他
人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或
者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
　　“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家
規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款的規(guī)定處罰
　　公司、企業(yè)的工作人員如果利用職務(wù)上的便利，索取或者非法收受他人較大的財(cái)物
，為他人謀利益的，構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪。根據(jù)刑法第一百六十三條的規(guī)定，公
司企業(yè)人員受賄罪具有以下幾個(gè)特征：
　?。?）．構(gòu)成犯罪的人員的特點(diǎn)：構(gòu)成本罪的人員只能是公司、企業(yè)的工作人員。如
果國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀利益的
，屬于刑法第三百八十五條規(guī)定的受賄罪而不是本罪。
　　（2）．犯罪行為方面的特征：公司、企業(yè)人員受賄罪的行為人在客觀方面表現(xiàn)為，
利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益。這里所說(shuō)的
“利用職務(wù)上的便利”，是指公司、企業(yè)的工作人員利用自己職務(wù)上主管、經(jīng)管、負(fù)責(zé)或
者參與某項(xiàng)工作的便利條件。
　　應(yīng)當(dāng)注意的是，實(shí)踐中有的人利用職務(wù)之便索取或者收受他人財(cái)物的時(shí)候，往往采
取收“手續(xù)費(fèi)”、“回扣”等各種名義，以掩蓋自己受賄的事實(shí)。為了打擊這類犯罪行為，
刑法第一百六十三條第二款明確規(guī)定，對(duì)公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)
家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以公司、企業(yè)人員受賄處理。
這里所說(shuō)的“回扣”，是指在商品或勞務(wù)活動(dòng)中，由買賣雙方從商品的價(jià)款中，按照一定
的比例扣出一部分返還給對(duì)方或者其經(jīng)辦人的款項(xiàng)。這里的“手續(xù)費(fèi)”，是指在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)
中，違反國(guó)家規(guī)定支付給公司、企業(yè)人員的各種名義的錢財(cái)，如所謂的信息費(fèi)、顧問(wèn)費(fèi)
、勞務(wù)費(fèi)、辛苦費(fèi)、好處費(fèi)等等。違反國(guó)家規(guī)定，收取各種回扣、手續(xù)費(fèi)，是否歸個(gè)人
所有，是區(qū)分罪與非罪的主要界限。如果收了回扣、手續(xù)費(fèi)，都上交給公司、企業(yè)的，
不構(gòu)成犯罪。只有將收取的回扣、手續(xù)費(fèi)歸個(gè)人所有的，才構(gòu)成犯罪。
　　商業(yè)賄賂是指經(jīng)營(yíng)者以排斥競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，為爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)，暗中給予交易對(duì)方
有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財(cái)物或其他好處的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是賄賂
的一種形式，但又不同于其他賄賂形式。商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)：一是給付或收受現(xiàn)金的
賄賂行為；二是給付或收受各種各樣的費(fèi)用(促銷費(fèi)、贊助費(fèi)、廣告宣傳費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)等)
、紅包、禮金等賄賂行為；三是給付或收受有價(jià)證券(包括債券、股票等)；四是給付或
收受實(shí)物(包括各種高檔生活用品、奢侈消費(fèi)品、工藝品、收藏品等，以及房屋、車輛等
大宗商品)；五是以其他形態(tài)給付或收受(如減免債務(wù)、提供擔(dān)保、免費(fèi)娛樂(lè)、旅游、考
察等財(cái)產(chǎn)性利益以及就學(xué)、榮譽(yù)、特殊待遇等非財(cái)產(chǎn)性利益)；六是給予或收受回扣；七
是給予或收受傭金不如實(shí)入賬，假借傭金之名進(jìn)行商業(yè)賄賂。商業(yè)賄賂行為中構(gòu)成犯罪
的，適用刑法第163條的規(guī)定。根據(jù)兩高《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題
的意見(jiàn)》規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥
品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)
額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。
　　2.【向公司、企業(yè)人員行賄罪】對(duì)公司、企業(yè)人員行賄
個(gè)人行賄1萬(wàn)元，單位20萬(wàn)元。
　　第一百六十四條　為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以
財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下
有期徒刑，并處罰金。
　　行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。
　　3．【職務(wù)侵占罪】立案標(biāo)準(zhǔn)：職務(wù)侵占 5000元至1萬(wàn)元。
　　第二百七十一條　公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位
財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年
以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
　　公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物非法占為己
有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
　　構(gòu)成本罪必須符合以下三個(gè)條件：
　?。?）．主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。“公司”，是指依照公司法在中國(guó)境
內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！捌髽I(yè)”，是指進(jìn)行企業(yè)登記從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)
濟(jì)實(shí)體，如廠礦、商店、賓館、飯店以及其他服務(wù)性行業(yè)。
　?。?）．行為人必須具有利用職務(wù)便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為。“侵占
”，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他
手段非法占有本單位的財(cái)物，如公司經(jīng)理將應(yīng)為本單位的財(cái)產(chǎn)收入，轉(zhuǎn)到個(gè)人賬戶或者
私自送給他人；會(huì)計(jì)人員將公司收入不入賬，據(jù)為己有等。利用職務(wù)的便利，主要是指
行為人利用其在本單位中所擔(dān)任的職務(wù)形成的便利條件將本單位的財(cái)物非法占為己有。

　?。?）．行為人在主觀方面，是故意的，犯罪的目的是非法占有本單位的財(cái)產(chǎn)。過(guò)失
不能構(gòu)成本罪。
　　對(duì)于公司、企業(yè)或者其他單位的人員侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的，處五年以下有
期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
　　4．【挪用資金罪】　挪用資金
1萬(wàn)元至3萬(wàn)元，超過(guò)三個(gè)月未還的；1萬(wàn)元至3萬(wàn)元，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的；5000元至2萬(wàn)元，
進(jìn)行非法活動(dòng)的。
　　第二百七十二條　公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用
本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)
三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或
者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有
期徒刑。
　　挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本
單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三
個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。
　　構(gòu)成本罪，必須符合以下幾個(gè)條件：
　　（1）．行為人必須是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，但是，國(guó)有公司、企業(yè)
或者其他單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司
、企業(yè)以及其他單位的從事公務(wù)的人員除外，這些人如果挪用資金，構(gòu)成犯罪的，根據(jù)
刑法規(guī)定，應(yīng)按照國(guó)家工作人員挪用公款罪處理。
　?。?）．行為人必須實(shí)施了挪用本單位資金的行為。“挪用本單位資金”，是指公司、
企業(yè)或者其他單位的工作人員利用其經(jīng)手、主管本單位資金的便利條件，私自將本單位
的資金挪作自己使用或者借貸給他人使用的行為。
　　對(duì)挪用本單位資金的行為有以下幾種情況：①挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給
他人，數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未還的。這里所說(shuō)的“歸個(gè)人使用”，是指歸本人或者交由
其他人使用?！俺^(guò)三個(gè)月未還的”，是指挪用資金的時(shí)間已經(jīng)超過(guò)三個(gè)月并且未歸還。
②挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的。“進(jìn)行營(yíng)利
活動(dòng)”，是指用所挪用的資金進(jìn)行經(jīng)營(yíng)或者其他獲取利潤(rùn)的行為。至于其是否實(shí)際獲得利
潤(rùn)不影響本罪的成立。③挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，進(jìn)行違法活動(dòng)的。
這里的“違法活動(dòng)”是廣義的，既包括一般的違法行為，如賭博、嫖娼，也包括犯罪行為
，如走私、販毒等。
　?。?）．行為人主觀上必須是故意。至于其出于何種動(dòng)機(jī)，不影響本罪的成立。
　　5.【詐騙罪】個(gè)人詐騙公私財(cái)物數(shù)額在 5 千元至 2 萬(wàn)元以上的，應(yīng)予追訴
　　第二百六十六條　詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管
制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒
刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)
期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
　　詐騙罪，主要是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真象的方法，騙取公私
財(cái)物的行為。
　　詐騙罪具有以下特征：
　　（1）．行為人主觀上是出于故意，并且具有非法占有公私財(cái)物的目的。
　?。?）．行為人實(shí)施了詐騙行為。至于詐騙財(cái)物是歸自己揮霍享用，還是轉(zhuǎn)歸第三人
，都不影響本罪的成立。
　　（3）．詐騙公私財(cái)物數(shù)額較大的才構(gòu)成犯罪，如果詐騙數(shù)額較小，則不構(gòu)成犯罪。

　　6．【合同詐騙罪】合同詐騙案 個(gè)人5000元至2萬(wàn)元，單位5萬(wàn)至20萬(wàn)元。
　　第二百二十四條　有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中
，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰
金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額
特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或
者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：
　?。ㄒ唬┮蕴摌?gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；
　?。ǘ┮詡卧臁⒆?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；
　?。ㄈ](méi)有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方
當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；
　?。ㄋ模┦帐軐?duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的；
　?。ㄎ澹┮云渌椒_取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。
　　合同詐騙罪有以下特點(diǎn)：一是，行為人有非法占有對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的目的；二是，
行為人在簽訂、履行合同過(guò)程中采用了欺詐手段；三是，合同詐騙必須達(dá)到數(shù)額較大，
才構(gòu)成犯罪?！昂贤敝饕侵甘芊杀Ｗo(hù)的各類經(jīng)濟(jì)合同，如供銷合同、借貸合同等。
只要行為人在訂立、履行合同中，其行為具備以上特征，即構(gòu)成合同詐騙罪。
　　7．【非法出售增值稅專用發(fā)票罪】偽造、出售、非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票
25份，或票面額10萬(wàn)元。非法制造、出售普通發(fā)票 50份。
　　第二百零七條　非法出售增值稅專用發(fā)票的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制
，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)量較大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并
處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)量巨大的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并
處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
　　構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪，必須同時(shí)具備以下三個(gè)條件：
　?。?）．行為人有出售增值稅專用發(fā)票，牟取非法利益的目的。
　　（2）．單位（包括稅務(wù)機(jī)關(guān)和其他單位）和個(gè)人（包括稅務(wù)機(jī)關(guān)的工作人員和其他
個(gè)人）都可以成為本罪的主體。
　?。?）．行為人必須實(shí)施了非法出售增值稅專用發(fā)票的行為。
　　8．【侵犯商業(yè)秘密罪】侵犯商業(yè)秘密案，造成直接損失50萬(wàn)元
　　第二百一十九條　有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損
失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三
年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
　?。ㄒ唬┮员I竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
　?。ǘ┡?、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
　?。ㄈ┻`反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他
人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
　　明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)
秘密論。
　　本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性
并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。
　　本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用
人
　　商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利
人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。
　　9．【損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪】侵害商業(yè)信譽(yù)造成直接損失50萬(wàn)元
　　第二百二十一條　捏造并散布虛偽事實(shí)，損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，給他人
造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰
金
　　根據(jù)刑法規(guī)定，損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)犯罪的構(gòu)成要件有以下幾個(gè)方面：

　　（1）．這一犯罪從主觀上看，行為人損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為必須是
出于故意。
　?。?）．這一犯罪的主體為一般主體，也就是說(shuō)所有的單位和個(gè)人都可以構(gòu)成本罪的
主體。
　?。?）．行為人必須有捏造并散布虛偽事實(shí)，損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為
。
　?。?）．行為人的行為必須給他人造成了重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的才能構(gòu)成本
罪。
　　10．【偽造、變?cè)?、買賣公文、證件、印章和居民身份證罪】
　　第二百八十條　偽造、變?cè)?、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國(guó)家機(jī)關(guān)的公文、證件、
印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以
上十年以下有期徒刑。
　　偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管
制或者剝奪政治權(quán)利。
　　1、孫某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪還是挪用資金罪
　　孫某系浙江某食品廠業(yè)務(wù)員。2008年9月6日，孫某受廠方委托向一代理商收取欠款
，該代理商付給劉一張未到期的死期存折
　?。ù婵罱痤~為人民幣24萬(wàn)元。2009年2月16日到期）。孫某私自將此存折作為貸款抵
押，通過(guò)關(guān)系從某銀行提取人民幣18萬(wàn)元，用于個(gè)人做生意，剩余4萬(wàn)元作為貸款利息預(yù)
付。后來(lái)，廠方向?qū)O某追要該款，孫某于2008年12月還給廠方14萬(wàn)元，后因生意虧本，
余款10萬(wàn)元至今未還。
　　在此案中，涉及到職務(wù)侵占罪與挪用資金罪兩種不同觀點(diǎn)：
　　【法律理論】
　　兩罪的主體要件相同，客觀方面也有相似之處，其區(qū)別主要表現(xiàn)在：
一、行為不同。職務(wù)侵占罪是將單位財(cái)物據(jù)為已有，因而侵犯了單位財(cái)物的所有權(quán)整體
；挪用資金罪只是暫時(shí)占有、使用單位資金，因而只是侵犯了單位資金的占有權(quán)和使用
權(quán)。
二、故意內(nèi)容不同。職務(wù)侵占罪的行為人是不法占有的故意，主觀上不具有歸還的意圖
；挪用資金罪的行為人是暫時(shí)占有、使用的故意，主觀上具有歸還的意圖。三、對(duì)象不
同。前者的對(duì)象既有資金，也包括其他財(cái)物；后者的對(duì)象只能是本單位的資金。
　　【案例分析】
　　從本案看，孫某的主觀意圖是很明確的，孫某作為公司的業(yè)務(wù)員應(yīng)當(dāng)知道將一筆巨
額資金據(jù)為已有、永不歸還是不可能的，再聯(lián)系其作案前后經(jīng)過(guò)，不難發(fā)現(xiàn)，他只是想
提取這筆錢，在未被單位迫問(wèn)發(fā)覺(jué)的一段時(shí)間用來(lái)做生意，賺了錢再還，只是后來(lái)因生
意虧本，想還而還不上。我們不能因?yàn)閷O某還不上這筆錢，而武斷認(rèn)定其據(jù)為已有。挪
用資金數(shù)額較大不歸還的情況比較復(fù)雜，正如孫某是主觀上想還，而客觀上不能歸還，
對(duì)這種情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用資金罪，但視情節(jié)可從重或加重處罰，這樣相對(duì)來(lái)說(shuō)，比較
符合客觀實(shí)際。
　　2、李某職務(wù)侵占罪
　　李某是浙江某物資公司的一名業(yè)務(wù)員。2008年8月14日至10月19日，李某向市內(nèi)兩家
物資公司低價(jià)銷售了鋼材85.5噸，收取全部貨款30萬(wàn)余元。在向公司交回7萬(wàn)元貨款后，
李某便再無(wú)音訊，該公司隨即向某市經(jīng)偵支隊(duì)報(bào)了案。民警抓捕未果，將李某上網(wǎng)追逃
。李某攜帶23萬(wàn)元貨款潛逃至昆明一年多，將貨款揮霍、所剩無(wú)幾后，偷偷逃往北京，
后被北京警方抓獲。
　　【分析】
　　在本案中，李某是物資公司員工，利用業(yè)務(wù)員職務(wù)身份和收取貨款工作的便利將本
單位23萬(wàn)貨款帶款潛逃，具有非法占為已有的目的和故意，其行為已經(jīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪
。

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