對《進(jìn)口可用作原料的固體廢物檢驗(yàn)檢疫管理辦法草案》文本的緊急修改意見

　　非常感謝貴局法規(guī)司公開征求公眾意見的舉動(dòng)，這充分體現(xiàn)了法規(guī)司具有執(zhí)政為民，落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的思想和具體行動(dòng)。在此，我們企業(yè)深表謝意！

　　本律師所代表眾多外國企業(yè)，就管理辦法草案提出以下修改意見。

　　一、本法規(guī)的政治意義

　　胡錦濤主席與奧巴馬總統(tǒng)的電話中和溫總理在達(dá)沃斯年會(huì)及與歐洲多國領(lǐng)導(dǎo)人會(huì)晤中都表示：國際貿(mào)易是推動(dòng)世界經(jīng)濟(jì)增長的重要因素，中國反對貿(mào)易保護(hù)主義，不追求貿(mào)易順差，這是中國的國際政治責(zé)任。

　　2009年1月22日，國家統(tǒng)計(jì)局馬建堂局長在召開的“國務(wù)院新聞辦公室”的發(fā)布會(huì)上公布了：“在外出打工的農(nóng)民中有20%的人因工廠的倒閉、停產(chǎn)、半停產(chǎn)原因，而在春節(jié)后不能再外出打工”。

　　我國政府面臨的是努力刺激經(jīng)濟(jì)增長的國際責(zé)任和積極推動(dòng)企業(yè)生產(chǎn)及增加就業(yè)的嚴(yán)峻政治任務(wù)，因而，凡是阻礙這項(xiàng)政治任務(wù)的政策都要做相應(yīng)的調(diào)整。

　　基于環(huán)境保護(hù)的考慮，對廢料進(jìn)口貿(mào)易進(jìn)行政府監(jiān)管是必要的，但必須符合法律的規(guī)定和宏觀政策的需要。前幾年的廢料審批工作雖然不符合行政許可的法定要求，但畢竟已經(jīng)積累了豐富的行政審批經(jīng)驗(yàn)并培養(yǎng)了一批業(yè)務(wù)熟練的公務(wù)員隊(duì)伍，因而，現(xiàn)在修改的廢料進(jìn)口監(jiān)管政策就必須完善，既要考慮到政治上的意義及國家宏觀政策的需要，又要完全符合《行政許可法》等法律的立法精神和規(guī)定。

　　廢料進(jìn)口貿(mào)易對于我國而言，就是企業(yè)的生產(chǎn)原材料的大問題，就是原材料的供應(yīng)數(shù)量、時(shí)間、價(jià)格及與供應(yīng)鏈企業(yè)的國際合作關(guān)系問題，就是我國生產(chǎn)性企業(yè)的成本高低問題，就是這些企業(yè)能否生存和發(fā)展的問題，也就是我國就業(yè)率的問題，因而，廢料進(jìn)口貿(mào)易是我國的政治穩(wěn)定、企業(yè)生存、經(jīng)濟(jì)增長和民生的大問題。

　　二、本法規(guī)對中國及世界經(jīng)濟(jì)具有重大影響力

　　有經(jīng)濟(jì)學(xué)家預(yù)測，今年年底，國際原材料價(jià)格將可能再次大幅上漲。因此，作為全球最大的廢舊原材料需求國的中國，對于進(jìn)口廢料的需求將會(huì)急劇加大。在這種形勢下，盡快出臺(tái)該法規(guī)并嚴(yán)肅地按照法律程序進(jìn)行行政審批具有偉大的現(xiàn)實(shí)意義，也必將對中國乃至世界的經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生積極的影響。

　　三、第11條違法了《行政許可法》的規(guī)定，建議取消該條內(nèi)容

　　理由闡述如下：

　　1、本段文字具有邏輯性錯(cuò)誤

　?。?）“應(yīng)當(dāng)自受理國外供貨商注冊登記申請之日起10日內(nèi)組成專家評(píng)審組”，這句話是錯(cuò)誤的。因?yàn)楸卷?xiàng)工作是質(zhì)檢總局的常規(guī)性工作，每天都有企業(yè)申請的，那么每天都要在10日內(nèi)組成一個(gè)評(píng)審組嗎？那么，一年有250個(gè)工作日，就需要組成250個(gè)評(píng)審組嗎？

　?。?）這項(xiàng)行政評(píng)審許可工作經(jīng)過5年的歷程已經(jīng)完全成熟，根本不需要所謂的“專家”評(píng)審，一般行政工作人員都應(yīng)該勝任這一工作。如果這種常規(guī)性的工作還需要另外聘請專家來進(jìn)行的話，那么，龐大的公務(wù)員隊(duì)伍還做什么呢？還能做什么呢？如果國家所有的行政許可工作都要另外聘請專家，那將是多么可怕的資源浪費(fèi)，又將是多么可怕的政府！

　?。?）這句話不是充分說明了現(xiàn)有的行政工作人員不能勝任評(píng)審許可工作嗎？

　　2、本段文字違背了《行政許可法》的立法精神和相關(guān)規(guī)定，不具有法規(guī)性質(zhì)

　　“專家評(píng)審所需時(shí)間不計(jì)算在內(nèi)”，這句話嚴(yán)重違反了《行政許可法》的立法精神和條款規(guī)定，使這項(xiàng)行政許可成了遠(yuǎn)望無期的海市蜃樓。

　　《行政許可法》第18條明確規(guī)定：“設(shè)定行政許可，應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)、條件、程序、期限?！保@然，行政許可的期限是強(qiáng)制性規(guī)定，一旦行政許可行為沒有期限規(guī)定，就成了隨意性的行為，那么就根本不具備了法律的嚴(yán)肅性。《行政許可法》第12條第（三）項(xiàng)規(guī)定：“提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)，是屬于行政許可的事項(xiàng)”。從該條款可以判斷出:廢料外國供應(yīng)商的審批資質(zhì)是屬于該條所述的“特殊條件”的范疇，因而，該項(xiàng)審批是典型的政府行政許可中日常工作的范疇。該項(xiàng)審批不屬于特殊的、專項(xiàng)的、專業(yè)性強(qiáng)并深的工作，而是日常性的行政工作。

　　《行政許可法》第4條規(guī)定：“設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序”，第30條：“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示”，第33條：“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立和完善有關(guān)制度，推行電子政務(wù)，在行政機(jī)關(guān)的網(wǎng)站上公布行政許可事項(xiàng)，方便申請人采取數(shù)據(jù)電文等方式提出行政許可申請；應(yīng)當(dāng)與其他行政機(jī)關(guān)共享有關(guān)行政許可信息，提高辦事效率”，第37條：“行政機(jī)關(guān)對行政許可申請進(jìn)行審查后，除當(dāng)場作出行政許可決定的外，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)按照規(guī)定程序作出行政許可決定”，第42條：“除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定。二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的，辦理的時(shí)間不得超過四十五日；四十五日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級(jí)人民政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人”。

　　3、本段文字不適用《行政許可法》第45條之規(guī)定

　　《行政許可法》第45條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出行政許可決定，依法需要聽證、招標(biāo)、拍賣、檢驗(yàn)、檢測、檢疫、鑒定和專家評(píng)審的，所需時(shí)間不計(jì)算在本節(jié)規(guī)定的期限內(nèi)。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將所需時(shí)間書面告知申請人?！边@項(xiàng)行政許可不屬于該條所述的情況，這里的“專家評(píng)審”是指對于超越了一般性行政工作，而具有特殊情況的且公務(wù)員無法或不適于直接評(píng)審的，另外聘請不屬于公務(wù)員而屬于中立地位的專家來進(jìn)行評(píng)審，相當(dāng)于訴訟案件中的“專家證言”。如果說這項(xiàng)審批工作都需要特殊專家評(píng)審的話，那么，中國政府行政許可的一半工作就都需要另外聘請專家了。

　　4、取消有關(guān)現(xiàn)場評(píng)審的內(nèi)容和現(xiàn)場評(píng)審的無價(jià)值程序

　　審批的現(xiàn)場評(píng)審是質(zhì)檢總局指派駐各國的CCIC前去的，主要是對法律主體資格的考察（看營業(yè)執(zhí)照等原件和辦公室情況），除此沒有任何意義，但為之所必須支付的費(fèi)用卻相當(dāng)?shù)拇蟆?/p>

　　粗略計(jì)算如下：

　　每年至少審批400個(gè)公司，覆蓋至少40個(gè)國家和地區(qū)，至少80個(gè)城市，則，從北京（或國內(nèi)其他城市）到80個(gè)城市的往返，至少2個(gè)人前去：

　　2人×80次=160人次

　　機(jī)票費(fèi)往返：5000元人民幣（或8000元）×160人次=80萬元（或128萬元）

　　飯店住宿費(fèi)用：1000元/天×160=16萬元

　　吃飯（外國公司請，不計(jì)算在內(nèi)，但不能每頓飯都請）

　　總共：96萬元（或144萬元）

　　這個(gè)費(fèi)用看似不多，但對于靠花費(fèi)納稅人的稅款而生存的政府機(jī)構(gòu)而言，每年花費(fèi)100多萬元的差旅費(fèi)只是為了看一下申請人的辦公室和營業(yè)執(zhí)照原件，這顯然是巨大的浪費(fèi)，尤其是在全球經(jīng)濟(jì)危機(jī)時(shí)期。不但如此，有的CCIC人員竟向外國公司接待的中國小姐提出非分的骯臟交易，這樣，現(xiàn)場評(píng)審就成為了一些人滿足私欲的資本和腐敗的肥沃土壤，同時(shí)，又嚴(yán)重?fù)p害了中國政府的形象。

　　四、依據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，建議應(yīng)增加的條款內(nèi)容

　　1、《辦法》第1條應(yīng)加：根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定。

　　2、根據(jù)《行政許可法》第18條、第37條、第42條、第74條第二款之規(guī)定，必須在《辦法》中明確規(guī)定審批的時(shí)間最多在3個(gè)月內(nèi)（時(shí)間十分充裕）做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定并給許可證書。

　　本條款應(yīng)為：“質(zhì)檢總局應(yīng)當(dāng)自受理境外企業(yè)的申請之日起的60天（或70天）內(nèi)做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定并給所批準(zhǔn)的企業(yè)頒發(fā)許可證書?！?/p>

　　3、對于不予批準(zhǔn)的企業(yè)，應(yīng)以書面的形式告知申請人不予批準(zhǔn)的具體理由和再次申請的時(shí)間。

　　4、現(xiàn)行的審批辦法對不予以批準(zhǔn)的企業(yè)，允許在6個(gè)月后重新提出申請，應(yīng)改為2個(gè)月后可重新提出申請。

　　5、第9條第（五）項(xiàng)，應(yīng)對5個(gè)體系文件做進(jìn)一步說明。根據(jù)《行政許可法》第4條、第16條、第18條、第30條之規(guī)定，《辦法》中要求申請人提交的最重要的5個(gè)體系文件應(yīng)做出具體說明，說明每個(gè)文件必須包括的內(nèi)容是什么，否則，就沒有和不具備《行政許可法》中規(guī)定的“法定范圍和條件”。

　　五、外國企業(yè)針對隨意性的行政審批工作，向本律師所提出的質(zhì)疑問題

　　1、質(zhì)檢總局的審批工作為何停止一年半？難道中國政府的工作沒有法律規(guī)定，沒有法律程序？

　　2006年7月至2008年3月期間（長達(dá)21個(gè)月之久），該項(xiàng)審批工作進(jìn)入了停滯階段，沒有批準(zhǔn)許可一家公司。期間向本律師所咨詢的外國公司達(dá)幾十家，他們都提出異議：為什么？并提出這已嚴(yán)重?fù)p害了他們的經(jīng)濟(jì)利益。

　　這期間，審批小組的辦公室地下都堆滿了高達(dá)1米多高的申請文件，勉強(qiáng)有走路的落腳之地。這已充分說明了申請企業(yè)的數(shù)量之多，申請文件之龐雜繁瑣，積累拖欠的審批工作量之大，審批的工作效率之低，外國企業(yè)對中國政府的期望值之高，都已超過了中國目前任何事項(xiàng)的政府許可審批。

　　2、審批停滯，為何沒有任何的說明、解釋和理由？難道中國政府的工作是隨意性的？

　　對于不批準(zhǔn)的工作停滯，為何沒有任何的說明、解釋和理由？對于外國企業(yè)這樣的質(zhì)問和惱怒，作為國際律師所的主任，我深感羞愧和無能。而更令人欲哭無淚的是，審批小組的工作人員竟認(rèn)真地告訴我，這項(xiàng)審批不屬于行政許可，屬于什么不知道。

　　這已充分說明了這項(xiàng)行政許可審批工作至今還沒有走入法制的軌道，就連工作人員都不知道自己的工作屬于什么。然而，這項(xiàng)許可審批代表的是中國政府的形象，表現(xiàn)的是中國的法制環(huán)境和法律制度，涉及的是外國企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益，影響的是中國企業(yè)的生產(chǎn)成本。作為肩負(fù)如此偉大重任的行政審批，怎能棄法律于度外而隨意性地工作？

　　3、審批沒有期限，不就等于任人擺布，毫無生存權(quán)利嗎？

　　法制社會(huì)的最重要標(biāo)志就是，任何行為都具有規(guī)范性，而時(shí)間期限是規(guī)范性中的最重要內(nèi)容，世上根本不存在沒有交貨期限的合同，也不存在沒有時(shí)間限制的法律行為。而作為重要性很強(qiáng)，涉及當(dāng)事人面廣的政府行政審批行為，怎會(huì)沒有時(shí)間限制呢？沒有時(shí)間限制的政府審批行為，就是強(qiáng)行剝奪企業(yè)的基本權(quán)利，就是嚴(yán)重的違法，就是犯罪。

　　4、100多頁的文件真的就能防止垃圾的進(jìn)口嗎？法律的價(jià)值不在于執(zhí)行程序嗎？

　　面對外國企業(yè)這樣的詢問，我無言以對。就連企業(yè)上市融資幾個(gè)億、幾十個(gè)億的政府許可都早已實(shí)行了核準(zhǔn)制，這說明法律的價(jià)值和作用在于執(zhí)行程序中，而不在于進(jìn)門檻時(shí)的準(zhǔn)入程序中，內(nèi)容多達(dá)100多頁的中文文件，就真能讓大字不識(shí)一個(gè)的老外保證其貨里沒有任何廢棄物？這是個(gè)基本的邏輯問題，然而，這項(xiàng)審批行為至今表現(xiàn)得處處漏洞，令人遺憾。

　　請法規(guī)司重視我們的意見，使這項(xiàng)行政審批工作能在法律的框架內(nèi)規(guī)范地運(yùn)行，使企業(yè)都具有平等的權(quán)利和公平的商業(yè)機(jī)會(huì)，使中國成為世界矚目和經(jīng)濟(jì)增長貢獻(xiàn)最大的強(qiáng)國，這是政府的責(zé)任，也是政府的驕傲和偉大的政績。再次感謝法規(guī)司的執(zhí)政為民的工作作風(fēng)！

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