職工持股計劃的信托解決方案--北京大學投資銀行學會 
職工持股計劃（ESOP）越來越受到企業(yè)界的關注，但我國目前尚未有明確的法律法規(guī)對職工持股計劃進行指導和規(guī)范，實施職工持股計劃的企業(yè)也多數(shù)處于探索階段。根據(jù)持股主體的不同，國內(nèi)職工持股計劃的現(xiàn)有模式可分為：自然人模式、職工持股會模式和公司法人模式。但這三種模式都或多或少存在法律障礙。

現(xiàn)行職工持股模式的障礙
第一，自然人模式?，F(xiàn)行法律沒有禁止自然人作為一家公司的股東，唯一的例外是，中外合資股份有限公司的中方發(fā)起人不可以是自然人，而外方可以是自然人。 但自然人作為持股主體在有限責任公司中存在人數(shù)限制的問題，《公司法》第二十條規(guī)定："有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立"，而職工持股計劃的持股職工往往超過五十人。為了解決這個問題，實踐中只能通過各種機構來作為持股主體。

第二，職工持股會模式。在實踐中，這種模式又有兩種具體的做法。第一種做法是地方主管部門發(fā)布職工持股會管理辦法等，在辦法中確認職工持股會為社團法人，由地方民政部門注冊登記為社團法人。第二種做法是不單獨給予職工持股會社團法人地位，而是將企業(yè)的職工持股會作為企業(yè)內(nèi)部的組織，職工持股會由企業(yè)工會領導，并由工會代行一些需要由法人出面的工作。 
但上述兩種做法現(xiàn)在都缺乏法律支持。第一種做法，民政部2000[110]號文明確，"職工持股會是企業(yè)內(nèi)部組織，根據(jù)全國社團法人重新登記的有關規(guī)定，不應由民政部門登記"。因此，民政部門不再對全國的原職工持股會進行年檢和重新注冊登記、換發(fā)法人資格證書；第二種做法，由于工會是政治性組織，是不以盈利為目的的組織，而職工持股會為民事權力主體，是一個經(jīng)濟性、盈利性的組織，所以，由工會進行職工持股，與法律不符合。

第三，公司法人模式。公司法人包括有限責任公司和股份有限公司，它是與社團法人向?qū)囊环N法人形式。企業(yè)法人作為持股主體，就是參與職工持股計劃的職工出資成立一家公司，然后再通過這家公司持有原公司的股份。這種模式的最大法律障礙是，《公司法》第十二條規(guī)定"公司向其他有限責任公司，股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十"，而投資公司的注冊資金要求必須在1000萬元以上。這無疑大大限制了這種模式的應用，因為作為職工持股的主體，不可能強求其資金必須在1000萬元以上，更不可能讓它的資金中只有一半可以投資持股，而另一半只能閑置不用。另外，這種模式還有一個很大的問題就是公司所得稅和個人所得稅雙重征稅。
分析看來，只有我們設想的信托持股方案將不存在這些問題。
信托化解難題
所謂信托，是一種轉(zhuǎn)移財產(chǎn)并加以管理的制度設計。具體而言，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。
信托關系由委托人、受托人、受益人三方面的權利義務構成，這種權利義務關系圍繞信托財產(chǎn)的管理和分配而展開。信托構造的要素主要包括信托行為、信托目的、信托主體、信托客體等。信托具有所有權與利益相分離、信托財產(chǎn)的獨立性、有限責任、信托管理連續(xù)性等特征。
信托制度在職工持股制度的規(guī)范化發(fā)展中具有重要作用。在市場經(jīng)濟發(fā)達國家，由于有完善的信托法律、法規(guī)支持，職工持股的載體就是一個信托組織，比如，美國的職工持股計劃中的持股載體就是職工持股信托基金會。
《信托法》、《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等法律法規(guī)的先后頒發(fā)，為我國職工持股計劃的信托解決方案奠定了法律基礎。
信托化方案如何操作？

具體來說，通過信托實施職工持股計劃主要有如下幾個步驟：

第一步：公司的原有股東將作為職工持股計劃的股份進行信托。在這個信托關系中，委托人為公司的原有股東，受托人為信托投資公司，受益人為參與職工持股計劃的職工。信托公司成為這部分股份的所有者，根據(jù)股份變動情況，做股東變更的工商登記，信托公司成為公司法律意義上的股東。

第二步：購買股份。購買股份的出資來自職工個人、企業(yè)公益金、企業(yè)貸款、信托貸款等，如果職工個人出資和企業(yè)公益金部分足夠購買職工自己的持股份額，則直接進入第四步；如果上述出資還不足以一次全部購買股份，則進入第三步。

第三步：職工個人出資和公益金部分購買的股票，由信托公司將其記入實股賬戶，而通過企業(yè)貸款、信托貸款等購買的股票，記入虛股賬戶，職工享有實股和虛股的分紅，用分紅收入和其他收入歸還企業(yè)貸款和信托貸款，將虛股轉(zhuǎn)化為實股。

第四步：當全部信托股權完成轉(zhuǎn)讓，公司的原有股東退出信托關系，職工成為信托關系的委托人和受益人。但信托公司仍是公司的股東。

第五步：信托公司履行信托合同，按照信托合同由信托公司負責分配股權、管理股權。職工股權可以在內(nèi)部按照既定規(guī)定進行轉(zhuǎn)讓、繼承、回購等行為，至此完成職工持股計劃。

信托解決方案的優(yōu)勢何在？

通過上面的介紹，我們可以得出，職工持股計劃的信托解決方案存在如下優(yōu)點：

第一，解決持股主體問題。由于信托是一種法律關系，而不是一個法人主體，所以，前面我們提到的持股主體的資格問題迎刃而解。另外，股權信托并不受人數(shù)的限制。

第二，解決職工持股融資問題。由于我國現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定，銀行貸款不能用于企業(yè)股權投資，所以采用銀行貸款來實現(xiàn)職工持股，存在法律障礙。而由于信托公司可以從事委托貸款和投資業(yè)務，所以可以由企業(yè)提供貸款資金或信托公司直接提供貸款，供職工持股。

第三，解決稅收問題。職工持股無論在國內(nèi)、國外都是應該享受稅收優(yōu)惠的，但在現(xiàn)行法律框架內(nèi)無法得到合理解決，在本質(zhì)上還存在著雙重征稅的問題。通過信托設計，可以有效解決職工持股中的稅收問題，實現(xiàn)有效的節(jié)稅。

信托方案的不足有哪些？

但是，信托解決方案也存在如下不足：

第一，這種方式只適合于普通職工持股，不適合于經(jīng)營者持股。因為經(jīng)營者持股除了獲取收益之外，還有參與企業(yè)決策、經(jīng)營管理的意義，如果通過信托持股，則取消了經(jīng)營者的投票權。

第二，信托公司如果提供貸款供職工持股，要選擇發(fā)展前景好的企業(yè)，以防貸款無法歸還而自身被迫持股的風險。 

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