《建設工程合同簽訂及履行法律要點解析》

建設工程合同簽訂及履行法律要點解析
課程背景：
本次交流的課程主題“建設工程合同簽訂及履行法律要點解析”，對律師、公司法務、施工單位管理人員、建設單位和項目管理單位的合同及項目負責人員都是非常適用的。我根據多年的建設工程工作經驗結合當前最新的法律規(guī)定，整理完成本次9課時的課件，課件有150頁，課件匯總了60個建設工程合同簽訂和履行中的疑難問題，從建設工程合同履行、合同簽訂、黑白合同及內部承包制度、工程掛靠施工、工程款結算等方面結合經典案例，以主要糾紛為切入點，引出存在的問題，講清背后的原理，理清分析思路，參考裁判案例，緊扣實戰(zhàn)得出結論，提升糾紛解決技能，到達實操的目的。本次主要從以下三個方面進行講解交流。
第一方面：建設工程合同簽訂，主要從建設工程施工合同起草必備16個條款和建設工程合同的審查要點入手，對合同的合規(guī)性、完整性、全面性、針對性等方面進行交流。
第二方面：針對合同履行過程的無效合同、黑白合同、掛靠施工合同中存在的疑難法律問題，以設問的形式講清背后的原理，結合法院的審判案例分析法官的審判思路，理清問題解決的思路。
第三方面：重視工程款結算問題解決，從工程款取費與計價、工程款結算、合同無效時相對人的權利主張等方面進行系統(tǒng)分析存在的問題，提出針對性的解決措施，確保公平合理，依法合規(guī)的進行工程款結算工作。
課程亮點
第一個方面：以建設工程合同簽訂及履行為主要契機，對建設工程合同簽訂過程中的控制要點進行理論串講，了解建設工程合同簽訂應當注意的細節(jié)事項。以建設工程合同實際履行為軸線，分析履行過程中可能存在的主要風險，針對不同的參與主體提出針對性的建議。
第二方面：堅持預防為主，將常見的矛盾和問題提前預防，在合同簽訂時結合實際情況，進行遠瞻性的預測，對可能發(fā)生的問題和矛盾采用預防措施，以自己總結的16個建設工程施工合同必備條款模版為要點，貫徹工程實施的全過程，針對不同主體提出針對性的建議。
第三個方面：匯總整理建設工程合同履行過程中常見的經典問題和容易發(fā)生的主要糾紛，切入詳細的實戰(zhàn)案例，將理論和實務相結合，堅持問題導向，立足實務操作，對建設工程實施過程中的疑難點深度梳理，詳細分析，嚴格遵守法律規(guī)范政策調整，提出建設工程主要糾紛實務解決路徑。
課程收獲
1.建設工程合同理論和實戰(zhàn)相結合，建設工程合同履行周期長，參與主體多、關系復雜、不可預見因素多，對建設工程合同簽訂和履行方面理論知識和法律規(guī)定進行系統(tǒng)串講，結合實戰(zhàn)案例，對建設工程合同的系統(tǒng)性、全面性、針對性、前瞻性有了更深的理解和認識，將理論和實操真正結合起來，有利于律師提升建設工程合同的起草和審查技能。
2.對建設工程合同履行過程中的主要矛盾和糾紛進行匯總，以問題導向思路，收集不同觀點和學說，從原理和實踐相結合的角度分析存在的主要矛盾點，結合法院已有的審判案例，分析法院的審判思維，針對類似案件提出解決的建議，從源頭預防法律風險，確保工程建設依法合規(guī)推進。。
3.通過熱點案例的了解，掌握工程建設項目合同履行中主要的法律要點，快速、全面提升建工案件代理的實務技能。
授課模式介紹：
本次授課模式主要是按照三個邏輯層次進行講解交流，一是講理論，二是定法條，三是套案例。
一、理論方面主要是對建設工程領域常見的工程理論概念、特征、原理進行分析講解，對容易混淆的概念進行比較；比如在工程領域有從事多年的工程師對建設工程和建筑工程，工程經濟中的匡算、估算、概算、預算，招標和采購等概念容易混淆，不能很好的區(qū)分，通過理論原理知識的講解對類似的問題就能熟練掌握和清晰的記憶；對原理知識的了解可以進一步明確對應法條的主要意義，也可以對部分問題從法律原理展開分析，建立起法律思維和法律邏輯解決問題。
二、是定法條作為法律人對法律問題的討論和交流都要做到有理有據，說理清晰，那么通過法條及有關規(guī)定進一步掌握法律對一些具體事務的詳細規(guī)定，通過掌握法律原理，了解法律規(guī)定，對具體事項的論證更加具有說服力；
三、在案例方面是通過建筑領域的熱點案例進一步掌握了解法官審判邏輯，對不同的問題法官是怎么樣的判斷思維，進一步提升分析問題和辦案能力。
課程大綱：
第一部分建設工程相關概念和專業(yè)術語
一、關于建設工程的解讀
一）如何理解建設工程
二）建筑企業(yè)包括那些單位
二、如何理解建設工程合同一）建設工程合同定義二）建設工程合同類型三）建設工程合同與承攬合同關系三、建設工程中的重要術語一）建筑物與構筑物有何區(qū)別二）匡算、估算、概算、預算、結算、決算三）招標最高限價四）施工預算五）工程驗收六）建設工程工期七）建設項目總造價八）工程變更、設計變更、工程簽證、工程量確認的相關規(guī)定第二部分建設工程合同結構及主要條款一、建設工程合同結構一）合同名稱二）當事人及身份三）合同引言四）建設工程合同主體五）合同內容六）合同尾部份數、效力、簽署、時間七）合同附件二、建設工程施工合同主要條款《合同示范文本》一）建設工程施工合同必備的16各合同條款二）合同價款應當約定的內容三、建設工程施工合同審查一）合法性二）合理性四、建設工程合同簽訂階段經典案例剖析（10個）案例一、建設單位與承包人簽訂施工合同后才組織招標，又簽訂了施工合同，招標前的合同效力如何？案例二、工程建設項目中標通知發(fā)出30日后簽訂的合同效力如何？
案例三、中標通知發(fā)出后合同是否成立？案例四、國有投資項目，未經過招投標程序簽訂的施工合同是否有效？
案例五、項目經理簽署的分包合同是否有效？案例六、施工總承包單位將地基基礎工程分包的，分包合同是否有效？
案例七總承包人將鋼結構工程分包，是否屬于違法分包？
案例八、施工過程中，承包人原因發(fā)生了重大安全事故的，發(fā)包人是否可以解除施工合同？案例九、承包人施工質量不合格，發(fā)包人是否可以解除施工合同？
案例十、建設工程施工合同無效后當事人賠償責任的范圍如何認定？
第三部分建設工程合同效力認定一、建設工程合同效力認定的一般規(guī)定一）關于合同效力的類型二）建設工程合同無效的主要情形二、建設工程合同無效情況下法律糾紛破解（10個案例）案例一、必須招標而未招標所簽訂合同效力如何認定？案例二、未取得四證簽訂的建設工程施工合同效力如何？案例三、未取得建筑企業(yè)資質合同效力如何？案例四、建設工程施工合同被撤銷的法律后果？案例五、中標無效簽訂的合同應如何認定？
案例六、中標無效的后果是什么？案例七、違法分包合同如何認定？案例八、轉包合同如何認定？案例九、農村建房合同效力的認定？案例十、因發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證，導致施工合同無效，承包人可否向發(fā)包人主張賠償損失？三、黑白合同一）建設工程黑白合同的法律規(guī)定二）建設工程黑白合同的表現形式三）建設工程黑白合同的認定四）.建設工程黑白合同的效力認定五）建設工程黑白合同工程價款的結算四、黑白合同經典案例解析
案例一、同一建設工程存在“黑白合同”的情形下，在判斷工程價款結算時，是否需要考慮“白合同”的效力？案例二、當事人另行簽訂的建設工程施工補充合同中關于糾紛解決方式的變更約定是否有效？案例三、黑白合同均無效時，應以實際履行的補充協議等文件作為結算依據案例四、工程招標投標過程中存在”明招暗定“而認定中標前后簽訂的合同及補充協議如何認定案例五、結算書在黑白合同中的適用
案例六、關于黑白合同的效力及結算如何認定第四部分建設工程內部承包的認定一、建設工程內部承包的法律特征一）建設工程內部承包二）工程內部承包的法律特征三）內部承包的法律性質二、工程內部承包的認定一）建設工程內部承包的認定條件案例：建設工程內部承包應如何認定？二）如何認定總公司與分公司、子公司之間的內部承包案例：總公司對分公司內部承包的認定？三）內部承包與分包的區(qū)分案例：不具有勞動或隸屬管理關系的施工人能否成為內部承包者？
四）內部承包與轉包案例：內部承包的個人能否是非職工？五）內部承包與掛靠案例：區(qū)別內部承包和掛靠三、內部承包的法律效力一）內部承包的法律效力和責任承擔問題：建設工程內部承包合同應效力如何？二）內部承包疑難法律問題解析案例一、如何認定施工企業(yè)與內部承包人之間存在合法的勞動關系？案例二：如何判斷施工企業(yè)是否對項目進行實質性管理案例三：不規(guī)范的內部承包行為會被認定為轉包、違法分包、掛靠
案例四、內部承包合同是否適用專屬管轄？案例五、內部承包終對外應如何承擔責任？
第五部分建設項目工程款結算常見法律糾紛解析一、建設工程計價一）工程計價方法二）建設工程合同計價方式三）建設工程常見計價規(guī)則二、建設工程結算一）建設工程結算相關約定應注意的事項二）工程預付款結算三)進度款結算四）竣工結算三、工程結算疑難問題解析（10個案例）一）建設工程無效合同工程款如何結算案例一、數份施工合同均無效時，工程價款應當如何結算？二）工程項目代建模式下如何保護承包人的權力案例二、工程項目代建模式下如何保護承包人追索工程款的權力？
三）未簽訂合同但實際開始工程建設126
案例三、建設工程承包人未簽訂合同但實際完成了工程建設，工程價款如何結算？四）合同解除后工程款如何結算案例四、建設工程合同解除后，承包人如何主張已完工程款五）建設工程承包人墊資進行工程建設
案例五、建設工程承包人墊資進行工程建設，墊資及利息如何計算？
六）建設工程農民工工資支付的特殊情況案例六、由于建設單位未按合同約定及時撥付工程款導致承包人拖欠農民工工資，是否應承擔責任？七）建設工程以房抵債的效率案例七、承發(fā)包雙方簽訂以房抵工程款協議后，承包人能否向發(fā)包人主張繼續(xù)履行給付工程款的義務？八）建設工程以審計價作為結算依據的約定案例八-1、當事人約定以政府審計結論作為結算依據，但審計結論存在嚴重錯誤的應如何處理？案例八-2、當事人約定以政府審計作為結算依據，但政府審計遲延履行，承包人應如何處理？九）違法建筑工程款的結算案例九、違法建筑依據合同要求履行結算能否得到支持十）結算文件被撤銷后的結算依據案例十、如果合同約定的結算文件被地方政府撤銷，當事人是否可以申請據實結算？第六部分建設工程借用資質（掛靠）一、掛靠施工的判定一）常見的掛靠的類型二）任何認定掛靠具體行為三）建設工程施工掛靠的特點二、建設工程掛靠施工所涉法律關系及其效力的認定一）掛靠人與被掛靠人之間的掛靠合同關系二）發(fā)包人與被掛靠人之間的建筑工程施工合同關系三）發(fā)包人與掛靠人之間的法律關系三、工程掛靠施工中有關民事責任的承擔一）工程掛靠施工情形下的工程款結算問題案例：借用資質的實踐施工人能否請求分包人參照合同約定折價補償？
二）掛靠人與被掛靠人應就工程質量問題向發(fā)包人承擔連帶責任案例：對建設工程質量問題發(fā)包人能否主張掛靠人和被掛靠人承擔連帶責任？
三）掛靠人以被掛靠人名義對外債務的承擔問題案例：被掛靠單位（出借名義的建筑施工企業(yè)）是否應對掛靠人在施工過程中的購買施工材料等行為承擔責任？四、工程掛靠施工中的經典案例案例一、借用資質的實際施工人的權利應救濟？案例1-1掛靠人可以突破合同相對性向發(fā)包人主張權力？案例1-2掛靠人不能突破合同相對性向發(fā)包人主張權力？案例1-3可以突破合同相對性實際施工人是否包括借用資質的實際施工人；案例二、掛靠人直接起訴發(fā)包人應如何處理？案例三、實踐中的掛靠行為認定？案例四：合同無效，有資質的承包人能否請求實際施工人按照合同約定支付管理費？
案例五、實踐中如何解決有關工程欠款、工程質量糾紛？案例六、與發(fā)包人通謀借用資質進行工程施工的實際施工人是否有權請求發(fā)包人支付工程款？主講專家：
黃智鵬老師
高級工程師
注冊監(jiān)理工程師
注冊咨詢工程師
鐵路總監(jiān)理工程師
鄉(xiāng)村規(guī)劃師
財政部政府采購評標專家
陜西省政府采購評標專家
陜西省發(fā)改委綜合評審專家。
實戰(zhàn)經驗：
建設工程領域律師，在從事律師工作之前主要從事建設工程技術及管理工作18年，先后參與了國內外鐵路工程、高鐵工程、城市軌道交通工程、市政工程的工程施工、工程監(jiān)理、工程設計、項目前期決策、項目管理等工作；擔任過施工技術員、項目經理、項目總監(jiān)、工程設計等職務，主要參與了沙特阿拉伯鐵路建設、京津城際高鐵工程、包頭到西安鐵路工程、黃陵韓城侯馬鐵路工程、川藏鐵路拉林段工程、西安城市軌道交通工程、西安市政道路工程，涇陽工業(yè)園區(qū)項目規(guī)劃等工程的建設。參與編寫了《陜西省城市軌道交通工程質量安全技術標準》（DB 61/T5011-2021）。

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