人力資源派遣（Human Resource Dispatch）是一個(gè)舶來詞，從法理的角度解釋，是指用人單位通過專業(yè)的人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)租用所需要的人力資源，但不與其建立勞動(dòng)關(guān)系的一種用工形式。專業(yè)人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)則承擔(dān)了形式上的用人單位主體角色，而真正的用人單位則成了實(shí)際上的勞動(dòng)力使用單位，這就是我們平時(shí)所說的“只用工，不用人”。因此，從這個(gè)意義上來說，勞動(dòng)者此時(shí)所建立的實(shí)質(zhì)上的勞動(dòng)關(guān)系和形式上的用工關(guān)系是“人”與“工”分離了。勞動(dòng)者被作為勞動(dòng)力商品出租，專業(yè)人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)擁有勞動(dòng)力的所有權(quán)，而真正的用人單位則享有勞動(dòng)力的使用權(quán)。

在我國現(xiàn)階段，許多勞動(dòng)人事部門的政府官員以及某些人才中介服務(wù)機(jī)構(gòu)一直把人力資源派遣、人才租賃、勞務(wù)輸出、人事代理這些名詞混用，非常不規(guī)范，其實(shí)這其中是有一些差異的，有必要做進(jìn)一步的澄清。

人才派遣、勞務(wù)輸出實(shí)際上都是指的人力資源派遣，只不過勞務(wù)輸出可能指的是低端的人力資源，而人才派遣、人才租賃可能指的就是高層次的人力資源，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將這二者統(tǒng)一為人力資源派遣可能比較容易為大家所認(rèn)可和接受，相對(duì)也會(huì)比較規(guī)范。人事代理則同上述概念不同，筆者認(rèn)為人事代理應(yīng)當(dāng)是指將人力資源部門的人事行政工作外包給專業(yè)的人事服務(wù)機(jī)構(gòu)一種服務(wù)過程或業(yè)務(wù)，這種服務(wù)過程或業(yè)務(wù)可以被統(tǒng)稱為“人事代理”，因此人事代理同人力資源派遣是完全不同的兩個(gè)概念。

人力資源派遣迅速“蔓延”

為什么人力資源派遣的概念會(huì)如此迅速地蔓延，得到如此眾多的用人單位的接受呢？

筆者認(rèn)為，人力資源派遣市場(chǎng)的發(fā)展與成熟是市場(chǎng)需求和供給達(dá)到一定程度后的結(jié)果，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下即便用人單位有這方面的需求，也不可能進(jìn)行用工形式上的選擇，即只能按照政府的相關(guān)規(guī)定來用工。只有當(dāng)供給與需求在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行模式下達(dá)到最佳配置時(shí)，才會(huì)孕育出人力資源派遣這樣的行業(yè)，即一方面市場(chǎng)有巨大的需求空間，另外一方面有大量的專業(yè)人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)為用人單位提供相應(yīng)的服務(wù)。

歸納起來，大致有如下的因素催生了人力資源派遣業(yè)的誕生與發(fā)展。

首先是用人單位人力資源使用的成本急劇上升、人力資源使用的風(fēng)險(xiǎn)驟增，導(dǎo)致用人單位感覺無所適從，故而尋求解脫的途徑，專業(yè)的人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)的應(yīng)運(yùn)而生使得用人單位找到了解決問題方法和渠道。

成本與風(fēng)險(xiǎn)之一：從勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來進(jìn)行分析我們不難看到勞動(dòng)力的獲取、使用、遣散等都將引發(fā)勞動(dòng)力成本的生成，并且如果在勞動(dòng)過程中引發(fā)的工作風(fēng)險(xiǎn)（如工傷、職業(yè)病）等均由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；

成本與風(fēng)險(xiǎn)之二：一旦用人單位在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中由于種種原因?qū)е氯肆Y源使用數(shù)量上的裁減，則必須引起勞動(dòng)關(guān)系的解除，這種解除是有限制性的法律條款對(duì)用人單位產(chǎn)生制約作用的，用人單位無論在程序上和在補(bǔ)償?shù)幕A(chǔ)上都有一定的強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)用人單位而言成本較高；

成本與風(fēng)險(xiǎn)之三：在日常的人力資源使用過程中一旦發(fā)生勞動(dòng)糾紛或爭(zhēng)議將直接導(dǎo)致用人單位與勞動(dòng)者面對(duì)面發(fā)生沖突，而此時(shí)勞動(dòng)關(guān)系又處在存續(xù)階段，由此引發(fā)的法律后果相對(duì)可能比較嚴(yán)重；

成本與風(fēng)險(xiǎn)之四：由于勞動(dòng)者的無過錯(cuò)行為導(dǎo)致勞動(dòng)合同的解除（如因?yàn)椴粍偃喂ぷ鳌⒎且蚬ぜ膊≡虻龋┛赡軐?dǎo)致對(duì)其他員工產(chǎn)生負(fù)面影響，而專業(yè)人力資源服務(wù)中介機(jī)構(gòu)的使用可以有效地幫助用人單位擺脫上述困境。

當(dāng)勞動(dòng)者與專業(yè)人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)建立勞動(dòng)關(guān)系，而用人單位只享受用工的權(quán)利時(shí)，除非專業(yè)人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)與用人單位有相應(yīng)的約定由用人單位承擔(dān)工作風(fēng)險(xiǎn)的法律后果，否則，一般情況下上述所有的成本與風(fēng)險(xiǎn)都將由專業(yè)人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)。

其次是用人單位人力資源部門職能的變化，使得用人單位將人力資源部門轉(zhuǎn)化為企業(yè)的戰(zhàn)略核心部門，從而爭(zhēng)取提升企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力。因此，把戰(zhàn)術(shù)管理職能進(jìn)一步分包給專業(yè)的人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，集中資源關(guān)注企業(yè)的核心關(guān)鍵部分。較之用人單位，專業(yè)的人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)所提供的戰(zhàn)術(shù)性的管理職能服務(wù)可能更加專業(yè)和廉價(jià)，對(duì)于用人單位而言投入產(chǎn)出性價(jià)比更高。

第三，用人單位可以通過專業(yè)人力資源中介服務(wù)公司達(dá)到迅速完成人力資源的有效配置，擴(kuò)張和收縮自如，可以隨心所欲地進(jìn)行以市場(chǎng)為導(dǎo)向的發(fā)展戰(zhàn)略，以銷定產(chǎn)、以銷定人，大大降低了人力資源的空置率，使得用人單位參與市場(chǎng)低成本戰(zhàn)略競(jìng)爭(zhēng)成為可能。

目前尚無明確法律規(guī)定

可見，人力資源派遣業(yè)的發(fā)展是有著深層次的市場(chǎng)意義的。然而綜觀我國的勞動(dòng)法律法規(guī)，無論是全國性的還是地方上的，目前尚沒有對(duì)人力資源派遣做出法律意義上的明確規(guī)定。而美國早在1971年就頒布了《人才派遣業(yè)的法律》，日本則在1985年經(jīng)國會(huì)通過并頒布了《人才派遣法》。相比較而言我國的《勞動(dòng)法》頒布于1994年，在10年前經(jīng)濟(jì)的發(fā)展還沒有達(dá)到現(xiàn)今發(fā)達(dá)的層面、人力資源的配置還沒有完全市場(chǎng)化的當(dāng)時(shí)，因此我國的《勞動(dòng)法》只是非常模糊地在第十六條中規(guī)定：“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同。”在這個(gè)條款中我們甚至找不到任何一點(diǎn)關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系的解釋，更不用說類似人力資源派遣——與第三方建立勞動(dòng)關(guān)系的一種特殊的勞動(dòng)關(guān)系了。

當(dāng)然，苛求一部法律需要具有如此的前瞻性和廣泛性是不切實(shí)際的，更何況我國幅員遼闊的960萬平方公里的土地上，一部《勞動(dòng)法》要覆蓋經(jīng)濟(jì)、文化、觀念、市場(chǎng)完全不同背景的各個(gè)地區(qū)顯然也是難以做到的。但無論如何，人力資源派遣作為一種新興的行業(yè)已經(jīng)展現(xiàn)在我們面前，我們不得不面對(duì)法律缺位狀態(tài)下的人力資源派遣：作為派遣的主體－專業(yè)的人力資源中介服務(wù)機(jī)構(gòu)、作為派遣的客體－人力資源或者更為具體的單個(gè)的勞動(dòng)者、作為人力資源派遣的接受和使用方，也即人力資源的實(shí)際使用者－用人單位，這三者各自的權(quán)利、義務(wù)、三方之間的法律關(guān)系以及作為政府管理部門的勞動(dòng)與社會(huì)保障機(jī)構(gòu)所擔(dān)當(dāng)?shù)慕巧謩e是什么已經(jīng)在迫不及待地訴求答案。

法規(guī)缺位帶來負(fù)面影響

事實(shí)上，由于人力資源派遣法律法規(guī)以及相應(yīng)配套規(guī)定的缺位，已經(jīng)帶來了相當(dāng)大的負(fù)面影響。

從實(shí)體法的角度分析，人力資源派遣方、被派遣方、接受使用方之間的法律關(guān)系非常模糊、權(quán)利義務(wù)界定不清，一旦發(fā)生爭(zhēng)議將最終導(dǎo)致被派遣方的權(quán)益受到侵害。

例如《上海市勞動(dòng)合同條例》第二十五條規(guī)定“簽訂勞動(dòng)合同的用人單位和實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位不一致的，用人單位可以與實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位約定，由實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位承擔(dān)或者部分承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位未按照約定承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)”，上述就是非常模糊地來界定這三者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，我們不妨來剖析一下這個(gè)條款是如何地“模糊”的。

首先，按照上述規(guī)定，勞動(dòng)者的權(quán)益是由“用人單位”（即本文中所認(rèn)為的派遣方）和“實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位“（即本文中所認(rèn)為的接受使用方）雙方約定的，而勞動(dòng)力擁有者卻不能夠決定其權(quán)利由哪一方來維護(hù)。筆者認(rèn)為，勞動(dòng)者作為這三方中極為重要的法律主體應(yīng)當(dāng)擁有選擇哪一方承擔(dān)其法律義務(wù)的權(quán)利，即勞動(dòng)者可以選擇相對(duì)實(shí)力較強(qiáng)的一方作為其權(quán)益得到保障的承擔(dān)方，否則的話，勞動(dòng)者往往是聽從“父母之命，媒妁之言”的包辦“婚姻”的犧牲者。

其次，上述條款中的“當(dāng)實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位未按照約定承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)的，由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)”使得勞動(dòng)者在其自身權(quán)益受到侵害時(shí)，在接受使用方不承擔(dān)義務(wù)的前提下，才可以向派遣方主張其權(quán)益，這就使得派遣方有理由同接受使用方互相扯皮，但不真正解決問題，在這樣的規(guī)定之下，如何界定“實(shí)際使用勞動(dòng)者的單位未按照約定承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)”事實(shí)上是不具有可操作性的，“未按照約定承擔(dān)”的具體法律行為是什么？是要接受使用方出具一張證明說“我們決定不履行約定了，云云”嗎？這顯然是不可能的！在什么情況下可以定義接受使用方不履行約定承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益的給付義務(wù)成了這條法律條款留給我們的一大“考題”；

第三，接受使用方多長時(shí)間不履行約定條款可以要求派遣方承擔(dān)？

第四，派遣方除了政府有關(guān)機(jī)構(gòu)外，一般情況下規(guī)模都比較小，再加上這些小規(guī)模的派遣機(jī)構(gòu)為了獲得業(yè)務(wù)往往采用降低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的手法，因此獲利空間較小，如何確保他們能夠承擔(dān)對(duì)于被派遣方的義務(wù)呢？一旦上述問題不能解決，受到侵害的還是最為廣大的勞動(dòng)者。上海市勞動(dòng)與社會(huì)保障局曾在2000年出臺(tái)了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范勞務(wù)用工和勞務(wù)型公司的意見》和在2003年出臺(tái)了《關(guān)于特殊勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)問題的通知》來進(jìn)一步規(guī)范相關(guān)的法律行為，但由于上述兩個(gè)文件內(nèi)容太粗糙且法律地位實(shí)在太低，只是以“意見”和“通知”形式發(fā)布的，不具有強(qiáng)制作用，對(duì)于如此龐大的市場(chǎng)和如此重要的一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這兩個(gè)文件的作用實(shí)在是太小了。上海作為中國經(jīng)濟(jì)最為活躍的前沿城市，人力資源派遣早就引起相關(guān)部門的極大關(guān)注，其立法尚存在如此多的真空地帶，更不用說其他經(jīng)濟(jì)相對(duì)欠發(fā)達(dá)的城市和地區(qū)了。

從基準(zhǔn)法的角度進(jìn)行剖析，人力資源派遣需要從各個(gè)方面加以詳細(xì)規(guī)定。如報(bào)酬的支付是直接由派遣方支付還是由接受使用方支付？如何確保派遣方真實(shí)地申報(bào)工資養(yǎng)老保險(xiǎn)交納基數(shù)？被派遣方一旦同接受使用方發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的主體是誰？如果告派遣方，爭(zhēng)議并沒有涉及這一主體，如果告接受使用方，彼此又不存在勞動(dòng)關(guān)系，如果將派遣方作為被申訴方或者被告，接受使用方作為第三人，可能對(duì)被派遣方又是極為不利的，因?yàn)樽鳛橄鄬?duì)弱勢(shì)的被派遣方同兩個(gè)相對(duì)強(qiáng)勢(shì)的主體完全站到對(duì)立面，可想而知這樣的勞動(dòng)官司怎么打。另外，從保護(hù)勞動(dòng)者的角度出發(fā)，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)加入工會(huì)組織，但由于在人力資源派遣過程中，勞動(dòng)者的地位相對(duì)比較特別，如何保障勞動(dòng)者在作為被派遣方時(shí)的權(quán)益，工會(huì)此時(shí)如何扮演相應(yīng)的角色，行使其相應(yīng)的權(quán)利，又是留給我們的一道難題。

相關(guān)配套法規(guī)也須到位

配套相關(guān)法律法規(guī)以及規(guī)定必須到位。從目前的實(shí)際運(yùn)作狀況看，派遣單位最為頭疼的是稅收問題。嚴(yán)格意義上來講，接受使用方應(yīng)當(dāng)將人力資源的租賃費(fèi)用全額支付給派遣方，由派遣方將一部分費(fèi)用作為工資直接支付給被派遣方；另外一部分為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)和公積金以及相應(yīng)的各種國家規(guī)定的福利費(fèi)用的提??；最后作為派遣方的一部分管理費(fèi)用作為派遣方的收益。但是目前的狀況是如果由派遣方出具發(fā)票則由派遣方承擔(dān)全額稅收，但派遣方只是應(yīng)當(dāng)為其作為收益的那部分費(fèi)用繳稅，其他部分是派遣方實(shí)收實(shí)支的，由于目前稅收不能抵扣結(jié)算，因此往往有接受使用方直接將工資支付給被派遣方，而僅將管理費(fèi)支付給派遣方，因此很難保障被派遣方除工資以外的其他權(quán)益。

綜上所述，人力資源派遣是完全新興的一門行業(yè)，完全有別于傳統(tǒng)的人力資源服務(wù)，如何加快法制化的進(jìn)程，使得人力資源派遣行業(yè)迅速進(jìn)入有序發(fā)展的軌道，以科學(xué)的發(fā)展觀來引導(dǎo)這個(gè)行業(yè)的健康發(fā)展，盡快同國際市場(chǎng)接軌，建立符合我國國情的人力資源派遣體系和制度已經(jīng)迫在眉睫。

擴(kuò)展閱讀

版權(quán)聲明：